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法学概论平时作业

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法学概论平时作业一 一、名词解释 1.法 法是反映统治阶级意志的, 1.法:法是反映统治阶级意志的,由国家制定或认可并以国家强制力 保证实施的行为规范的总和。 保证实施的行为规范的总和。 2.法律规范 所谓法律规范, 法律规范: 2.法律规范:所谓法律规范,就是指国家通过制定或认可的方式形成 具有国家强制力的、 的、具有国家强制力的、以规定行为人权利义务为主要内容调整人们 行为的规范。它具有特定的逻辑结构,一般由假定条件、 行为的规范。它具有特定的逻辑结构,一般由假定条件、行为模式和 法律后果三部分构成。它与法律条文有联系;但两者并不等同, 法律后果三部分构成。它与法律条文有联系;但两者并不等同,即并 不是一一对应关系。 按行为模式内容, 可划分为授权性和义务性规范, 不是一一对应关系。 按行为模式内容, 可划分为授权性和义务性规范, 义务性法律规范又可分为禁止性和命令性规范; 义务性法律规范又可分为禁止性和命令性规范;按规范内容的确定 性,可划分为确定性、委任性和准用性法律规范。 可划分为确定性、委任性和准用性法律规范。 和准用性法律规范 3.法的适用 法的适用是国家专门机关和由国家授权的社会组织, 法的适用: 3.法的适用:法的适用是国家专门机关和由国家授权的社会组织,运 用国家权力调整和?;ぞ咛宓纳缁峁叵档幕疃?。 用国家权力调整和?;ぞ咛宓纳缁峁叵档幕疃?。法的适用在法的实施 中具有特别重要的作用。 中具有特别重要的作用。 4.法律制裁 是指由特定的国家机关, 法律制裁: 4.法律制裁:是指由特定的国家机关,对应负法律责任的违法行为人 所采取的惩罚性强制措施。 所采取的惩罚性强制措施。承担法律责任是进行法律制裁的前提条 件,因此,与法律责任相适应,法律制裁也分为刑事制裁、民事制裁、 因此,与法律责任相适应,法律制裁也分为刑事制裁、民事制裁、 经济制裁、行政制裁。 经济制裁、行政制裁。 5.行政法 行政法是规定国家行政主体的组织、 行政法: 5.行政法:行政法是规定国家行政主体的组织、职权和行使职权的方 程序以及对行使行政职权的法制监督、 式、程序以及对行使行政职权的法制监督、调整行政关系的法律规范 的总称。 其中, 行政权被行使过程中所产生的社会关系称为行政关系 被行使过程中所产生的社会关系称为行政关系。 的总称。 其中, 行政权被行使过程中所产生的社会关系称为行政关系。 它是现代社会最基本和最重要的社会关系之一, 它是现代社会最基本和最重要的社会关系之一,是行政主体在行使行 政职能过程中与行政管理相对人发生各种社会关系。 政职能过程中与行政管理相对人发生各种社会关系。 6.行政法律关系 行政法律关系: 6.行政法律关系:行政法律关系是指国家行政机关在行政管理过程中 发生的由行政法规范所调整和规定的, 发生的由行政法规范所调整和规定的,具有行政法上权利与义务内容 的各种社会关系。 的各种社会关系。 7.犯罪 犯罪的概念问题是刑法中的一个根本性问题, 犯罪: 7.犯罪:犯罪的概念问题是刑法中的一个根本性问题,刑法上的许多 问题都和犯罪的概念密切联系着。犯罪作为阶级社会的特有现象, 问题都和犯罪的概念密切联系着。犯罪作为阶级社会的特有现象,具 有鲜明的阶级性。不同阶级的国家,对犯罪行为有不同的界定。 有鲜明的阶级性。不同阶级的国家,对犯罪行为有不同的界定。 根据我国刑法规定,犯罪有三个基本特征:(1 :(1) 根据我国刑法规定,犯罪有三个基本特征:(1)犯罪是危害社会的行 即具有一定的社会危害性。这是犯罪最基本的特征。某种行为, 为,即具有一定的社会危害性。这是犯罪最基本的特征。某种行为, 虽然具有社会危害性,但情节显著轻微,危害不大的, 虽然具有社会危害性,但情节显著轻微,危害不大的,也不认为是犯
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(2)犯罪是违反刑法的行为 即具有刑事违法性。 犯罪是违反刑法的行为, 罪。 (2)犯罪是违反刑法的行为,即具有刑事违法性。只有触犯刑法 的行为才是犯罪,一般的违法行为不构成犯罪。(3)犯罪是应当受刑 的行为才是犯罪,一般的违法行为不构成犯罪。(3)犯罪是应当受刑 罚处罚的行为,即具有应受处罚性。 罚处罚的行为,即具有应受处罚性。某一行为只有当它的社会危害性 比较严重,需要采取刑罚的手段加以制裁时, 比较严重,需要采取刑罚的手段加以制裁时,国家才在刑法中规定为 犯罪。 犯罪。 综上所述, 犯罪是指严重危害社会, 触犯刑法并应受刑罚处罚的行为。 综上所述, 犯罪是指严重危害社会, 触犯刑法并应受刑罚处罚的行为。 8.物权 物权是权利人在法定的范围内直接支配一定的物, 物权: 8.物权:物权是权利人在法定的范围内直接支配一定的物,并排斥他 人干涉的权利。 人干涉的权利。 9.债 债是按照合同的约定或者依照法律的规定, 9.债:债是按照合同的约定或者依照法律的规定,在当事人之间产生 的特定的权利和义务关系。 的特定的权利和义务关系。债是民法所调整的财产关系的重要组成部 分,反映的是财产流转关系,它和所有权共同组成民法中最基本的财 反映的是财产流转关系, 产权形式。 产权形式。 10.有限责任公司 是指依公司法设立,由一定人数的股东出资组成, 有限责任公司: 10.有限责任公司:是指依公司法设立,由一定人数的股东出资组成, 股东以其出资额为限对公司承担责任, 股东以其出资额为限对公司承担责任,公司以其全部资产对公司债务 承担责任的企业法人 11.罪 法定原则:是指什么行为是犯罪、 11.罪刑法定原则:是指什么行为是犯罪、应当处以什么样的刑罚以 及各种刑罚如何具体运用,都必须由刑法明文规定,即“法无明文规 及各种刑罚如何具体运用,都必须由刑法明文规定, 具体运用 定不为罪,法无明文规定不处?!?与此相适应, 定不为罪,法无明文规定不处?!?。与此相适应,我国修订后的刑法 取消了类推制度。 取消了类推制度。 票据: 12.票据:广义是指人们在经济和社会生活中使用的与一定权利结合 在一起的各种文书凭证,如车票、股票、货单、汇票、支票等, 在一起的各种文书凭证,如车票、股票、货单、汇票、支票等,狭义 的票是指由出票人依法签发的, 约定由自己或指定他人, 在一定时间、 的票是指由出票人依法签发的, 约定由自己或指定他人, 在一定时间、 一定地点, 一定地点, 按票面所载文义无条件支付一定金额的有价证券。 《票 按票面所载文义无条件支付一定金额的有价证券。 我国 据法》所指的票据公为汇票、本票和支票。 据法》所指的票据公为汇票、本票和支票。 民事责任: 13.民事责任:是指民事主体因违反合同或者不履行其他义务所应承 担的民事法律后果。民事责任具有强制性、 产性、补偿性的特征。 担的民事法律后果。民事责任具有强制性、财产性、补偿性的特征。 合同:合同又称契约,是平等主体的自然人、法人、 14.合同:合同又称契约,是平等主体的自然人、法人、其他组织之 间设立、变更或终止民事权利义务关系的协议。根据我国《合同法》 间设立、变更或终止民事权利义务关系的协议。根据我国《合同法》 的规定,合同可分为买卖合同,供用电、水、气、热力合同,赠与合 的规定,合同可分为买卖合同,供用电、 热力合同, 借款合同,租赁合同,融资租赁合同,承揽合同, 同,借款合同,租赁合同,融资租赁合同,承揽合同,建设工程承包 合同,运输合同,技术合同,保管合同,仓储合同,委托合同, 合同,运输合同,技术合同,保管合同,仓储合同,委托合同,行纪 合同,居间合同等。 合同,居间合同等。
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15.犯罪主体: 15.犯罪主体:是指实施危害社会的行为并且依法应当承担刑事责任 犯罪主体 的人??纱恿礁霾煌慕嵌冉蟹掷啵?1)从主体的自然属性上分 从主体的自然属性上分, 的人??纱恿礁霾煌慕嵌冉蟹掷啵?1)从主体的自然属性上分, 犯罪主体分为自然人主体和单位主体。 我国刑法中具有普遍意义的犯 犯罪主体分为自然人主体和单位主体。我国刑法中具有普遍意义的犯 罪主体是自然人主体。 从法律属性上专门对自然人主体进行分类, (2)从法律属性上专门对自然人主体进行分类 罪主体是自然人主体。(2)从法律属性上专门对自然人主体进行分类, 犯罪主体可以分为一般主体和特殊主体。 犯罪主体可以分为一般主体和特殊主体。只要求具备刑事责任能力的 自然人即可构成犯罪的犯罪主体,是一般主体。 自然人即可构成犯罪的犯罪主体,是一般主体。除具备上述条件外还 要求具有特定的职务或者身份的人才能成为犯罪主体的, 要求具有特定的职务或者身份的人才能成为犯罪主体的,是特殊主 例如,重大飞行事故罪的主体仅限于航空人员; 体。例如,重大飞行事故罪的主体仅限于航空人员;贪污罪的主体为 国家工作人员。 国家工作人员。 二、简答 (一).法的特征 法的特征是指法区别于其他社会规范所特有的属性。 法的特征是指法区别于其他社会规范所特有的属性。法有如下基本特 征: 法的国家意志性。法是由国家制定或认可的。 1.法的国家意志性。法是由国家制定或认可的。制定或认可是国家创 制法的两种方式。 制法的两种方式。 法的国家强制性。法是由国家强制力保证实施的。 2.法的国家强制性。法是由国家强制力保证实施的。这是法的最显著 的特征。 的特征。 法的规范性。法是规定人们权利和义务的规范。 3.法的规范性。法是规定人们权利和义务的规范。法的内容是权利义 务。 法的普遍性。法具有普遍约束力,其效力具有重复性。 4.法的普遍性。法具有普遍约束力,其效力具有重复性。 法的程序性。法律是强调程序、规定程序和实行程序的行为规范。 5.法的程序性。法律是强调程序、规定程序和实行程序的行为规范。 法律的本质要求程序化, 法律的本质要求程序化,而程序的性质和功能也保障了法律的效率和 权威。 权威。 (二).法的作用 法的作用是指法对人的行为和社会生活的影响。一方面, 法的作用是指法对人的行为和社会生活的影响。一方面,法主要是给 人们的行为提供一种规范,定分止争, 人们的行为提供一种规范,定分止争,在此意义上法的作用也称为法 的规范作用。另一方面,就整个社会而言,法是人定的, 的规范作用。另一方面,就整个社会而言,法是人定的,反映人们的 利益和要求,即法的内容受制定法律的人们的物质生活条件所决定; 利益和要求,即法的内容受制定法律的人们的物质生活条件所决定; 同时,法又有社会公共管理职能。在此意义上法具有社会作用。 同时,法又有社会公共管理职能。在此意义上法具有社会作用。 法的作用可以归纳为以下图示: 法的作用可以归纳为以下图示:
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指引作用: 指引作用:为人们行为提供行为模式法的规范作用 评价作用: 评价作用:提供判断他人行为是否合法及违法性质和程度的尺度 预测作用:人们依法估计应怎样行为□于为的后果, 法的作用 { 预测作用:人们依法估计应怎样行为□于为的后果, 依此对自己的行为作出安排 警示作用:法所包含的强制、责任性等信息给人们以威慑、 警示作用:法所包含的强制、责任性等信息给人们以威慑、教育和启 示的作用 制裁和?;ぷ饔茫?制裁和?;ぷ饔茫悍ㄍü戏ㄐ形颂峁┧呷ǘ;ず?法行为不受侵犯;通过对违法行为人的违法行为给予相应 法行为不受侵犯;通过对违法行为人的违法行为给予相应 的法律制裁而维护法治秩序 政治作用:建立和维护统治阶级所认可的政治、 政治作用:建立和维护统治阶级所认可的政治、经济社会秩序方面法 的社会作用 执行社会公共事务的作用: 执行社会公共事务的作用:法在处理公共事务方面的作 如巩固和维护社会经济秩序、维护公共安全( 用,如巩固和维护社会经济秩序、维护公共安全(社会成 员的生命和财产安全、生存环境?;? 员的生命和财产安全、生存环境?;?等 (三).法律关系构成要素 任何一个具体的法律关系都由法律关系的主体、 任何一个具体的法律关系都由法律关系的主体、客体和内容这三 个要素构成;缺少其中任何一个要素,就构不成法律关系。 个要素构成;缺少其中任何一个要素,就构不成法律关系。 法律关系的主体就是法律关系的参加者, 1.法律关系的主体就是法律关系的参加者,即法律关系中权利的享有 者和义务的承担者。在一个法律关系中最少要有两个法律关系主体, 者和义务的承担者。在一个法律关系中最少要有两个法律关系主体, 否则就无关系而言。 否则就无关系而言。 在我国,可以成为法律关系主体的有:公民(自然人) 法人、 在我国,可以成为法律关系主体的有:公民(自然人)、法人、非法人 组织、国家等。另外在我国的无国籍人和外国人也可成为某些法律关 组织、国家等。 系的主体。 系的主体。 法律关系的客体是法律关系主体的权利和义务所指向的对象。 2.法律关系的客体是法律关系主体的权利和义务所指向的对象。在我 法律关系的客体一般包括:(1) :(1)物 国,法律关系的客体一般包括:(1)物,即可为人们所控制和利用的一 切物质财富;(2)与人身相联系的非物质财富 如知识产权、 与人身相联系的非物质财富, 切物质财富;(2)与人身相联系的非物质财富,如知识产权、商业秘 发现权和合理化建议等科技成果权;(3)行为或劳务 行为或劳务, 密、发现权和合理化建议等科技成果权;(3)行为或劳务,如选举中 的选民选举活动、客运中的运送旅客的行为、雇用合同中雇工的劳动 的选民选举活动、客运中的运送旅客的行为、 行为等。在法治社会,人身不是法律关系客体。任何形式的将个人人 行为等。在法治社会,人身不是法律关系客体。任何形式的将个人人 身作为法律关系客体的行为都是违法行为,都将受到法律的严惩。 身作为法律关系客体的行为都是违法行为,都将受到法律的严惩。 法律关系的内容是指法律关系主体所享有的权利和所承担的义务。 3.法律关系的内容是指法律关系主体所享有的权利和所承担的义务。
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在法律关系中,一方享有权利就意味着另一方负有义务。 在法律关系中,一方享有权利就意味着另一方负有义务。但他们有时 也不对等:有的法律关系是一方只有一个权利主体, 也不对等:有的法律关系是一方只有一个权利主体,另一方却有多个 义务主体,如财产所有权法律关系就是如此。 义务主体,如财产所有权法律关系就是如此。 法律关系是法治社会的基本社会关系, 法律关系是法治社会的基本社会关系,也是正确适用法律调控社会生 活的前提。因此,了解法律关系理论对提高法律意识、 活的前提。因此,了解法律关系理论对提高法律意识、建立和完善法 治社会具有重要的意义。 治社会具有重要的意义。 (四).社会主义法制的含义和要求 社会主义法制是社会主义国家按照工人阶级和广大人民的意志建立 社会主义法制是社会主义国家按照工人阶级和广大人民的意志建立 起来的法制和制度,是立法、执法、 起来的法制和制度,是立法、执法、守法和监督法律实施等几个方面 的有机统一。它是在打碎旧的国家机器、废除旧的法制体系的基础上 的有机统一。 是在打碎旧的国家机器、 建立的。代表了社会主义国家全体人民的最大利益和意志。 建立的。代表了社会主义国家全体人民的最大利益和意志。 中心环节是依法办事,要求一切国家机关、公职人员、法人、 中心环节是依法办事,要求一切国家机关、公职人员、法人、其他组 织和公民都平等、严格地遵守法律。其基本要求 要求是 有法可依, 织和公民都平等、严格地遵守法律。其基本要求是“有法可依,有法 必依,执法必严,违法必究” 必依,执法必严,违法必究”。 所谓“有法可依” 所谓“有法可依”,是指要制定反映以工人阶级为领导的广大人民的 共同意志和利益的、确认和?;び欣谏缁嶂饕迨乱档纳缁峁叵岛蜕?共同意志和利益的 利益 会秩序的法律、法令、条例、决议、命令和地方性法规,等等。 会秩序的法律、法令、条例、决议、命令和地方性法规,等等。有法 可依是确立和实现社会主义法制的前提。 可依是确立和实现社会主义法制的前提。 所谓“有法必依”是普遍守法的原则, 所谓“有法必依”是普遍守法的原则,这是社会主义法制的可靠基 普遍守法就是指一切国家机关、公职人员、 础。普遍守法就是指一切国家机关、公职人员、社会团体及全体公民 都必须守法。要做到这一点,首先要在人们心目中树立法律、 都必须守法。要做到这一点,首先要在人们心目中树立法律、特别是 宪法至尊至上的地位,一切组织和个人都必须在国家宪法和法律的范 宪法至尊至上的地位, 围内活动,一切组织和个人都不能有超越法律之外的特权。 围内活动,一切组织和个人都不能有超越法律之外的特权。其次要求 国家机关、 公职人员和公民在从事工作和活动的时候一定要以宪法和 国家机关、公职人员和公民在从事工作和活动的时候一定要以宪法和 法律作为自己的准则。因为,如果允许把法律撇在一边, 法律作为自己的准则。因为,如果允许把法律撇在一边,即使有再完 备的法律,也只能是一纸空文。 备的法律,也只能是一纸空文。 所谓“执法必严” 是特别针对执法机关和执法人员讲的。 所谓“执法必严”,是特别针对执法机关和执法人员讲的。这是社会 主义法制实现的重要条件。执法必严,首先要求社会主义国家的一切 主义法制实现的重要条件。执法必严, 行政机关和检察、审判机关的行为,必须有法律上的根据, 行政机关和检察、审判机关的行为,必须有法律上的根据,不得超出 法律规定的范围。执法必严,不是指办案中运用法律一律要从严, 法律规定的范围。执法必严,不是指办案中运用法律一律要从严,运 用法律从严或从宽, 用法律从严或从宽,只能根据案件的具体情况和法律的具体规定确
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执法必严的主要含义是指要维护法律的极大权威 维护法律的极大权威, 定。 执法必严的主要含义是指要维护法律的极大权威, 严都要有法律的根据。其次,执法必严还指上下级之间、 宽、严都要有法律的根据。其次,执法必严还指上下级之间、主管部 门和下属单位之间要相互尊重已被规定的权限划分或者权利义务的 界限, 界限,既要防止和反对在执法和护法的活动中可能出现的专横和对权 力与职位的滥用,也要防止和反对主观主义、命令主义、官僚主义, 力与职位的滥用,也要防止和反对主观主义、命令主义、官僚主义, 纠正权力过于集中现象造成的不良后果。再次, 纠正权力过于集中现象造成的不良后果。再次,执法必严还指要严格 尊重广大公民的合法权益不受侵犯, 尊重广大公民的合法权益不受侵犯,一切执法机关和公职人员都必须 严格尊重公民的权利, 严格尊重公民的权利,都必须在国家法律允许的限度以内行使自己的 职权,不允许滥用职权损害公民的权利和合法利益。 职权,不允许滥用职权损害公民的权利和合法利益。 所谓“违法必究” 是指在社会主义国家里任何人,不管地位多高、 所谓“违法必究”,是指在社会主义国家里任何人,不管地位多高、 功劳多大都没有违法、犯法的特权;任何人的违法犯罪行为都应被及 功劳多大都没有违法、犯法的特权; 都没有违法 时揭露,依法承担应有的法律责任。这是社会主义法制的有力保障。 时揭露,依法承担应有的法律责任。这是社会主义法制的有力保障。 如果对违法犯罪分子不能及时地、准确地依法予以制裁, 如果对违法犯罪分子不能及时地、准确地依法予以制裁,社会主义法 制就会遭到干扰和破坏。 要做到违法必究, 就必须大力加强人民法院、 制就会遭到干扰和破坏。 要做到违法必究, 就必须大力加强人民法院、 人民检察院和公安机关的建设,切实搞好三机关的分工负责、 人民检察院和公安机关的建设,切实搞好三机关的分工负责、相互合 相互制约,真正保持审判机关和检察机关应有的独立性, 作、相互制约,真正保持审判机关和检察机关应有的独立性,坚决排 除其他行政机关、团体或者个人对检察机关和审判机关独立行使自己 除其他行政机关、 职权的非法干扰。同时还要求各级人民代表机关、群众团体、 职权的非法干扰。同时还要求各级人民代表机关、群众团体、社会舆 广大人民群众和党的各级组织对司法机关实施经常的 关实施经常的、 论、广大人民群众和党的各级组织对司法机关实施经常的、有效的监 督。 (五).宪法的特征 1.宪法内容的根本性 1.宪法内容的根本性 宪法所规定的是一个国家在政治、经济、 宪法所规定的是一个国家在政治、经济、文化等方面带有根本性的问 即国家根本制度、社会根本制度,包括国体、政体、经济制度、 题,即国家根本制度、社会根本制度,包括国体、政体、经济制度、 文化制度和公民的基本权利和义务等内容。 文化制度和公民的基本权利和义务等内容。 2.宪法效力的最高性 2.宪法效力的最高性 这是由宪法的地位决定的。 这是由宪法的地位决定的。 宪法调整是整个国家的最基本的社会关系,而其他法律调整的仅仅是 宪法调整是整个国家的最基本的社会关系, 具体的、一般的社会关系。所以,两者是整体与局部的关系、 具体的、一般的社会关系。所以,两者是整体与局部的关系、指导与 被指导的关系, 的关系。 被指导的关系,是“母”与“子”的关系。 宪法效力高于其他任何法律。例如我国现行宪法规定: 宪法效力高于其他任何法律。例如我国现行宪法规定: 本宪法是国 “
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家根本法, 有最高法律效力” 一切法律、 , 家根本法,具有最高法律效力”“一切法律、行政法规和地方性法规 都不得同宪性相抵触。 都不得同宪性相抵触。 ” 宪法也是一切组织或个人根本的活动准则。 宪法也是一切组织或个人根本的活动准则。 3.宪法制定 宪法制定、 3.宪法制定、修改程序的严格性 宪法规定的是国家的根本问题,具有最高法律效力, 宪法规定的是国家的根本问题,具有最高法律效力,从而决定了宪法 的制定和修改较普通法律更为严格。表现有二: 的制定和修改较普通法律更为严格。表现有二: 制定和修改宪法的机关不是普通的立法机关。 一, 制定和修改宪法的机关不是普通的立法机关。 例如我国现行的 82 宪法, 宪法, 就是由 80 年成立的宪法修改委员会对 1978 年宪法修改而制定 出来的。一般来说,制宪权都是专设的制宪机关来行使的。 出来的。一般来说,制宪权都是专设的制宪机关来行使的。 批准或通过的严格,高于普通法律。 二,批准或通过的严格,高于普通法律。目前多数国家批准或通过宪 法需要立法成员的 3/4 或 2/3 以上或公民投票、全民公决方可,而普 以上或公民投票、全民公决方可, 表决通过即可, 例如我国宪法规定: 通法只需要 1/2 表决通过即可, 例如我国宪法规定: 人大常委会或 1/5 以上代表具有修改提议权, 以上多数方能通过。 以上代表具有修改提议权,经人大代表 2/3 以上多数方能通过。 (六).宪法的基本原则 宪法基本原则, 宪法基本原则,是指人们在制定和实施宪法的过程中必须遵循的基本 立场和准则,是贯穿于立宪和行宪过程中的基本精神,是一国政治指 立场和准则,是贯穿于立宪和行宪过程中的基本精神, 导思想、社会经济条件、历史文化传统的集中反映。 导思想、社会经济条件、历史文化传统的集中反映。 1.人民主权原则 一般来说, 人民主权原则的含义是指国家中的绝大多数人拥有国家的 一般来说,人民主权原则的含义是指国家中的绝大多数人拥有国家的 最高权力,政府权力来自于人民的授与,政府要为人民服务。 最高权力,政府权力来自于人民的授与,政府要为人民服务。 保障公民权利原则 2.保障公民权利原则 既然国家一切权利属于人民,国家就有责任保障每个公民的权利与自 既然国家一切权利属于人民, 由。 3.法治原则 法治是对抗人治即封建专制的产物。它与民主制度的结合, 法治是对抗人治即封建专制的产物。它与民主制度的结合,已经成为 近代宪法确立法治原则的理论依据。 近代宪法确立法治原则的理论依据。 我国宪法明确规定实行依法治国,建设社会主义法治国家。 我国宪法明确规定实行依法治国,建设社会主义法治国家。 4.民主集中制原则 4.民主集中制原则 作为我国宪法的基本原则, 作为我国宪法的基本原则,是从中国共产党的根本组织原则演化而来
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的。 所谓民主集中制,是一种民主与集中相结合的制度。 所谓民主集中制,是一种民主与集中相结合的制度。民主与集中相互 依存,二者是对立统一的。 依存,二者是对立统一的。 具体来说,我国民主集中制原则主要体现在以下两个方面: 具体来说,我国民主集中制原则主要体现在以下两个方面: 1.对国家机关的职能进行了适当的分工 根据宪法规定 对国家机关的职能进行了适当的分工, 1.对国家机关的职能进行了适当的分工,根据宪法规定,全国人民代 表大会是最高国家权力机关,行使国家立法权; 表大会是最高国家权力机关,行使国家立法权;国务院是最高国家行 政机关,行使国家行政权;人民法院是国家的审判机关, 政机关,行使国家行政权;人民法院是国家的审判机关,人民检察院 是国家法律监督机关,行使司法权等。 是国家法律监督机关,行使司法权等。 2.宪法规定 国家行政机关, 宪法规定, 国家行政机关, 审判机关和检察机关都由权力机关产生, 2.宪法规定, 审判机关和检察机关都由权力机关产生, 对它负责,受他监督。 对它负责,受他监督。 这些都说明国家机关之间是分工负责,彼此制约,互相配合的关系。 这些都说明国家机关之间是分工负责,彼此制约,互相配合的关系。 (七).国家机关组织和活动的基本原则是什么? 国家机关组织和活动的基本原则是什么? 民主集中制原则。宪法规定国家机构实行民主集中制的原则。 1.民主集中制原则。宪法规定国家机构实行民主集中制的原则。民主 集中制是在民主的基础上集中, 集中制是在民主的基础上集中,在集中的指导下民主的国家机构组织 活动的原则,体现了民主与集中的辩证统一 集中的辩证统一。 活动的原则,体现了民主与集中的辩证统一。 2.社会主义法治原则。宪法规定国家维护社会主义法制的统一,一切 社会主义法治原则。宪法规定国家维护社会主义法制的统一, 国家机关都必须遵守宪法和法律,没有超越宪法和法律的特权。 国家机关都必须遵守宪法和法律,没有超越宪法和法律的特权。有法 可依、有法必依、执法必严、 可依、有法必依、执法必严、违法必究是社会主义法治原则的基本要 在国家机关的组织与活动中应严格遵守此项要求。 求。在国家机关的组织与活动中应严格遵守此项要求。 责任制原则。宪法规定国家机关实行工作责任制。 3.责任制原则。宪法规定国家机关实行工作责任制。由于各种国家机 关行使国家权力的性质不同,我国宪法规定了两种责任制, 关行使国家权力的性质不同,我国宪法规定了两种责任制,即集体责 任制和个人责任制。如国家权力机关实行集体责任制,国务院实行总 任制和个人责任制。如国家权力机关实行集体责任制, 理负责制。 理负责制。 精简和效率原则。宪法规定国家机关实行精简的原则, 4.精简和效率原则。宪法规定国家机关实行精简的原则,实行工作责 任制,实行工作人员的培训和考核制度, 任制,实行工作人员的培训和考核制度,不断提高工作质量和工作效 反对官僚主义。精简和效率原则是国家为适应改革、 率,反对官僚主义。精简和效率原则是国家为适应改革、推动改革而 在其自身的组织和活动中必须遵循的准则, 在其自身的组织和活动中必须遵循的准则,是适应社会主义市场经济 发展,以及加人世界贸易组织的需要。 发展,以及加人世界贸易组织的需要。 密切联系群众,为人民服务原则。 5.密切联系群众,为人民服务原则。宪法规定国家机关和国家工作人 员必须依靠人民的支持,经常保持同人民的密切联系, 员必须依靠人民的支持,经常保持同人民的密切联系,倾听人民的意 见和建议,接受人民的监督,努力为人民服务。 见和建议,接受人民的监督,努力为人民服务。
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(八).法与原始社会习惯的区别 法是统治阶级意志的体现,具有鲜明的阶级性; 1.法是统治阶级意志的体现,具有鲜明的阶级性;原始社会的习惯体 现了全体氏族成员的共同意志和利益,没有阶级性 级性。 现了全体氏族成员的共同意志和利益,没有阶级性。 法代表统治阶级的根本利益, 2.法代表统治阶级的根本利益,是由组成为国家的统治阶级以国家的 名义制定或认可的; 名义制定或认可的;原始社会的习惯是氏族全体成员在长期的共同生 产和生活中,逐渐地自然形成的。 产和生活中,逐渐地自然形成的。 法是靠国家强制力保证实施的; 3.法是靠国家强制力保证实施的;原始社会的习惯主要靠人们自觉遵 守以及通过社会舆论、传统的力量来保证它的实施。 守以及通过社会舆论、传统的力量来保证它的实施。 法是维护有利于统治阶级的社会关系和社会秩序; 4.法是维护有利于统治阶级的社会关系和社会秩序;原始社会的习惯 为氏族全体成员服务,保证氏族内生产和生活有秩序地进行。 为氏族全体成员服务,保证氏族内生产和生活有秩序地进行。 (九).社会主义法的创制及其原则 社会主义法的创制 (一)概念 社会主义法的创制, 就是工人阶级和广大人民通过立法机构或享有立 社会主义法的创制,就是工人阶级和广大人民通过立法机构或享有立 法权的其他国家机关并依照法定的程序, 法权的其他国家机关并依照法定的程序,把自己的意志提升为法律的 活动。法的创制包括法的制定(或认可) 补充, 活动。法的创制包括法的制定(或认可)、补充,同时还包括法的修改 和废止。 和废止。 (二)基本原则 1.社会主义法的创制原则 (1)实事求是 从实际出发原则。它是我们从事一切工作的出发点, 实事求是, (1)实事求是,从实际出发原则。它是我们从事一切工作的出发点, 立法工作也不例外。 立法工作也不例外。 (2)原则性和灵活性相结合原则 原则性和灵活性相结合原则。 (2)原则性和灵活性相结合原则。 (3)保持法的稳定性与及时立 保持法的稳定性与及时立、 废相结合原则。 (3)保持法的稳定性与及时立、改、废相结合原则。 (4)坚持专门机关工作和群众路线相结合的原则 坚持专门机关工作和群众路线相结合的原则。 (4)坚持专门机关工作和群众路线相结合的原则。 (十).社会主义法的渊源 法的渊源即用以表现法的各种形式。社会主义国家机关制定的规范性 法的渊源即用以表现法的各种形式。 文件是其主要渊源。 文件是其主要渊源。 法律渊源根据制定机关的权限和效力 可以分为:(1)宪法。(2)法律 制定机关的权限和效力, :(1)宪法 法律。 法律渊源根据制定机关的权限和效力,可以分为:(1)宪法。(2)法律。 (3)行政法规 (4)地方性法规 (5)民族自治地方的自治条例和单行 行政法规。 地方性法规。 (3)行政法规。(4)地方性法规。(5)民族自治地方的自治条例和单行
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条例。(6)特别行政区的法。(7)国际条约。 条例。(6)特别行政区的法。(7)国际条约。 特别行政区的法 国际条约 规范性法律文件的系统化即法的系统化, 规范性法律文件的系统化即法的系统化,是为保证法的系统性而把现 行的规范性文件纳入统一的、协调的、完整的体系的活动。 行的规范性文件纳入统一的、协调的、完整的体系的活动。其方法主 要有两种: 要有两种: (1)法律汇编 是指在不改变内容的前提下,将现行的规范性文件, 法律汇编, (1)法律汇编,是指在不改变内容的前提下,将现行的规范性文件, 按照制定的时间或所涉及问题的性质等标准,加以系统地排列, 按照制定的时间或所涉及问题的性质等标准,加以系统地排列,汇编 成册。其意义一方面是便于人们查找和使用, 成册。其意义一方面是便于人们查找和使用,另一方面又是法典编纂 的准备阶段。 的准备阶段。 (2)法典编纂 法典编纂, (2)法典编纂,是指在重新审查某一法律部门中的全部现有法律规范 的基础上,创制成新的系统化的法律文件。它不同于法律汇编, 的基础上,创制成新的系统化的法律文件。它不同于法律汇编,而是 属于国家的一种立法活动,只能由立法机关进行。 属于国家的一种立法活动,只能由立法机关进行。 (十一).宪法规定的公民的基本权利和基本义务有哪些? 十一) 宪法规定的公民的基本权利和基本义务有哪些? 公民的基本权利(九项) 公民的基本权利(九项) 平等权:平等权是指公民在政治、 (一)平等权:平等权是指公民在政治、经济和社会一切领域内依法享 有同其他公民同等的权利, 有同其他公民同等的权利,不因任何外在差别而予以区别对待的一种 权利。宪法明确规定公民在法律面前一律平等,这一规定既确立了一 权利。宪法明确规定公民在法律面前一律平等, 项重要的法制原则,也确认了公民的平等权。 项重要的法制原则,也确认了公民的平等权。 政治权利和自由:政治权利和自由是指宪法和法律规定公民有参 (二)政治权利和自由:政治权利和自由是指宪法和法律规定公民有参 加国家管理、 加国家管理、参政议政的民主权利以及在政治上享有表达个人见解和 意愿的自由。包括公民的选举权和被选举权以及政治自由。 意愿的自由。包括公民的选举权和被选举权以及政治自由。 宗教信仰自由:宪法明确规定,公民有宗教信仰自由。 (三)宗教信仰自由:宪法明确规定,公民有宗教信仰自由。宗教信仰 自由是指公民有信仰宗教的自由,也有不信仰宗教的自由;有信仰这 自由是指公民有信仰宗教的自由,也有不信仰宗教的自由; 种宗教的自由,也有信仰那种宗教的自由;在同一宗教内, 种宗教的自由,也有信仰那种宗教的自由;在同一宗教内,有信仰这 个教派的自由,也有信仰那个教派的自由; 个教派的自由,也有信仰那个教派的自由;有过去不信教现在信教的 自由,也有过去信教现在不信教的自由。任何国家机关、 自由,也有过去信教现在不信教的自由。任何国家机关、社会团体和 个人不得强制公民信仰宗教或不信仰宗教, 个人不得强制公民信仰宗教或不信仰宗教,不得歧视信教的公民和不 信教的公民。国家?;ふ5淖诮袒疃?教活动, 信教的公民。国家?;ふ5淖诮袒疃?,任何人不得利用宗教进行破 坏社会秩序、损坏公民身体健康、妨碍国家教育制度的活动。我国的 坏社会秩序、损坏公民身体健康、妨碍国家教育制度的活动。 宗教团体和宗教事务不受外国势力的支配 宗教团体和宗教事务不受外国势力的支配。 人身权利:人身权利是公民一切权利和自由的基础, (四)人身权利:人身权利是公民一切权利和自由的基础,也是行使其 他权利和自由的前提条件,它的内容主要包括: 他权利和自由的前提条件,它的内容主要包括:
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1.公民的人身自由不受侵犯。2.公民的人格尊严不受侵犯。3.公民的 公民的人身自由不受侵犯。 公民的人格尊严不受侵犯。 住宅不受侵犯。 公民的通信自由和通信秘密受法律?;?。 住宅不受侵犯。4.公民的通信自由和通信秘密受法律?;?。 批评、建议、申诉、控告、检举和取得赔偿权:宪法规定, (五)批评、建议、申诉、控告、检举和取得赔偿权:宪法规定,公民 对于任何国家机关和国家工作人员有提出批评和建议的权利; 对于任何国家机关和国家工作人员有提出批评和建议的权利;对于任 何国家机关和国家工作人员的违法失职行为 失职行为, 何国家机关和国家工作人员的违法失职行为,有向有关国家机关提出 申诉、控告或者检举的权利。 申诉、控告或者检举的权利。由于国家机关和国家工作人员侵犯公民 权利而受到损失的,有依照法律规定取得赔偿的权利。 权利而受到损失的,有依照法律规定取得赔偿的权利。 社会经济权利: (六)社会经济权利:社会经济权利是宪法规定公民享有的经济物质利 益方面的权利,它是公民享有其他各项权利和自由的物质基础。 益方面的权利,它是公民享有其他各项权利和自由的物质基础。包 :1.劳动的权利和义务。 劳动者的休息权。 括:1.劳动的权利和义务。2.劳动者的休息权。3.退休人员的生活保 障权。4.物质帮助权。 障权。 物质帮助权。 (七)文化教育权利和自由 公民的文化教育权利的内容包括:1 公民有受教育的权利。 :1. 宪法规定, 公民的文化教育权利的内容包括:1.公民有受教育的权利。宪法规定, 公民有受教育的权利和义务。 公民有受教育的权利和义务。受教育既是公民的权利又是公民的义 我国制定了《义务教育法》、《教育法》、《教师法》 》、《教育法》、《教师法 务。我国制定了《义务教育法》、《教育法》、《教师法》等法律来 ?;す竦氖芙逃?。 ?;す竦氖芙逃?。 2.公民有进行科研、文艺创作和其他文化活动的自由。这是公民在科 公民有进行科研、文艺创作和其他文化活动的自由。 学文化领域中的一项权利,国家对于从事教育、科学、技术、文学、 学文化领域中的一项权利,国家对于从事教育、科学、技术、文学、 艺术和其他文化事业的公民的有益于人民的创造性工作, 艺术和其他文化事业的公民的有益于人民的创造性工作,给予鼓励和 帮助。 帮助。 妇女、婚姻、家庭、 (八)妇女、婚姻、家庭、母亲和儿童受国家?;さ娜ɡ?国家?;じ九娜ㄒ?。宪法规定,我国妇女在政治、经济、文化、 1.国家?;じ九娜ㄒ?。宪法规定,我国妇女在政治、经济、文化、 社会和家庭生活等各方面享有同男子平等的权利。我国的继承法、婚 社会和家庭生活等各方面享有同男子平等的权利。我国的继承法、 姻法、劳动法、妇女权益?;しǘ级愿九娜ㄒ姹U献隽斯娑?。 姻法、劳动法、妇女权益?;しǘ级愿九娜ㄒ姹U献隽斯娑?。 婚姻、家庭、母亲和儿童受国家的?;?宪法规定, 儿童受国家的?;?。 2.婚姻、家庭、母亲和儿童受国家的?;?。宪法规定,夫妻双方有实 行计划生育的义务,父母有抚养教育未成年子女的义务, 行计划生育的义务,父母有抚养教育未成年子女的义务,成年子女有 赡养父母的义务,禁止破坏婚姻自由,禁止虐待老人、妇女和儿童。 赡养父母的义务,禁止破坏婚姻自由,禁止虐待老人、妇女和儿童。 ?;せ?、 (九)?;せ?、归侨和侨眷的权益 华侨是侨居在外国的中国公民,归侨是己经回到祖国的华侨,侨眷是 华侨是侨居在外国的中国公民,归侨是己经回到祖国的华侨, 华侨在我国内的亲属。 华侨在我国内的亲属。我国宪法明确规定?;せ鹊恼钡娜ɡ屠??;す榍群颓染旌戏ǖ娜ɡ屠??!豆榍惹染毂;しā??!豆榍惹染毂;し?益,?;す榍群颓染旌戏ǖ娜ɡ屠??!豆榍惹染毂;しā范源俗?了特别规定。 了特别规定。
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此外,宪法还规定?;ぴ谖夜衬谕夤说暮戏ㄈɡ屠?, 此外,宪法还规定?;ぴ谖夜衬谕夤说暮戏ㄈɡ屠?,在中国 境内的外国人必须遵守中国的法律。 境内的外国人必须遵守中国的法律。对于因政治原因要求避难的外国 可以给予受庇护的权利。 人,可以给予受庇护的权利。 公民的基本义务(五项) 公民的基本义务(五项) 维护国家统一和民族团结的义务: (一)维护国家统一和民族团结的义务:宪法规定公民有维护国家统一 和全国各民族团结的义务。 和全国各民族团结的义务。 遵守宪法和法律, 保守国家秘密, 爱护公共财产, 遵守劳动纪律, (二)遵守宪法和法律, 保守国家秘密, 爱护公共财产, 遵守劳动纪律, 遵守公共秩序,尊重社会公德的义务. 遵守公共秩序,尊重社会公德的义务. 维护祖国的安全、荣誉和利益的义务: (三)维护祖国的安全、荣誉和利益的义务:宪法规定公民有维护祖国 的安全、荣誉和利益的义务,不得有危害祖国的安全、荣誉和利益的 的安全、荣誉和利益的义务,不得有危害祖国的安全、 行为。 行为。 保卫祖国,依法服兵役和参加民兵组织的义务:宪法规定, (四)保卫祖国,依法服兵役和参加民兵组织的义务:宪法规定,保卫 祖国、抵抗侵略是我国每一个公民的神圣职责。 祖国、抵抗侵略是我国每一个公民的神圣职责。依照法律服兵役和参 加民兵组织是我国公民的光荣义务 的光荣义务。 加民兵组织是我国公民的光荣义务。 依法纳税的义务:宪法规定公民有依照法律纳税的义务。 (五)依法纳税的义务:宪法规定公民有依照法律纳税的义务。税收是 国家为了满足社会的共同需要,凭借国家权力,按照国家法律规定的 国家为了满足社会的共同需要,凭借国家权力, 标准, 强制地、 无偿地取得财政收人的一种分配关系。 标准, 强制地、 无偿地取得财政收人的一种分配关系。 我国的税收 取 “ 之于民,用之于民” 公民应自觉地履行依法纳税的义务。 之于民,用之于民”,公民应自觉地履行依法纳税的义务。 (十二).公民基本权利和基本义务的特点是什么? 十二) 公民基本权利和基本义务的特点是什么? 我国公民的基本权利和义务建立在社会主义经济制度的基础上, 我国公民的基本权利和义务建立在社会主义经济制度的基础上,体现 了我国社会主义制度的本质,具有以下鲜明特点: 了我国社会主义制度的本质,具有以下鲜明特点: 公民权利和自由的广泛性。首先,享有权利的主体是广泛的。 1.公民权利和自由的广泛性。首先,享有权利的主体是广泛的。我国 的所有公民都是权利的主体,依法被剥夺政治权利的人不能享有宪法 的所有公民都是权利的主体,依法被剥夺政治权利的人不能享有宪法 所规定的政治权利和自由,他们仍然享有其他方面的权利和自由。 所规定的政治权利和自由,他们仍然享有其他方面的权利和自由。其 享有权利的内容是广泛的。它包括政治、经济、文化、教育、 次,享有权利的内容是广泛的。它包括政治、经济、文化、教育、宗 教信仰及其他方面的权利和自由等。 教信仰及其他方面的权利和自由等。 2.公民权利和自由的现实性。首先,公民的权利和自由建立在现实的 公民权利和自由的现实性。首先, 基础上, 宪法在确立公民权利和自由时, 充分考虑到我国的实际情况, 基础上, 宪法在确立公民权利和自由时, 充分考虑到我国的实际情况, 能做到的就规定,不能做到的就不规定, 能做到的就规定,不能做到的就不规定,如五四宪法曾规定公民有迁 徒自由,由于我国现实条件难以做到,现行宪法就没有规定。其次, 徒自由,由于我国现实条件难以做到,现行宪法就没有规定。其次,
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公民的权利和自由是能够变为现实的, 公民的权利和自由是能够变为现实的,因为公民的权利和自由是有法 律保障和物质保障的,如选举权的行使就有法律保障和物质保障 有法律保障和物质保障, 律保障和物质保障的,如选举权的行使就有法律保障和物质保障,选 举经费由国家承担。 举经费由国家承担。 公民权利和义务的平等性。 3.公民权利和义务的平等性。公民在享有权利和承担义务上一律平 不因民族、财产状况、家庭出身、教育程度、 等,不因民族、财产状况、家庭出身、教育程度、性别等不同而有所 差别。此外,国家机关在适用法律上一律平等, 差别。此外,国家机关在适用法律上一律平等,对于任何公民的违法 行为都依法追究,并按法律规定的条件同样处理。 行为都依法追究,并按法律规定的条件同样处理。 公民权利和义务的一致性。权利和义务是统一的, 4.公民权利和义务的一致性。权利和义务是统一的,任何公民既享有 法定的权利, 同时又必须履行法定的义务。 权利和义务又是互相依存、 法定的权利, 同时又必须履行法定的义务。 权利和义务又是互相依存、 互为条件的。某些权利和义务是重合的,既是权利又是义务, 互为条件的。某些权利和义务是重合的,既是权利又是义务,如劳动 既是公民的权利又是公民的义务,受教育既是公民的权利又是公民的 既是公民的权利又是公民的义务,受教育既是公民的权利又是公民的 义务。 义务。 三、案例分析 原告郭铁与被告项思泉系同村农民。 原告郭铁与被告项思泉系同村农民。 1985 年 2 月 2 日, 双方口头协议 合办种鸡场,由双方共同货款,共同饲养,收益共同分享。 合办种鸡场,由双方共同货款,共同饲养,收益共同分享。1985 年 2 月 12 日,二人共同向本乡信用社货款 5000 元,从县种鸡场购买种蛋 9600 个。在孵出后,项思泉见有少量死亡,未和郭铁协商,于 3 月 在孵出后,项思泉见有少量死亡,未和郭铁协商, 日擅自退出鸡场,后经郭铁劝说, 日又到鸡场上班。此时, 11 日擅自退出鸡场,后经郭铁劝说,3 月 13 日又到鸡场上班。此时, 小鸡开始大量死亡, 日全部死亡。 小鸡开始大量死亡,至 3 月 25 日全部死亡。郭铁要求项思泉共同偿 还货款。项思泉以种鸡场是郭铁独自经营,自己只是帮忙为由。 还货款。项思泉以种鸡场是郭铁独自经营,自己只是帮忙为由。不愿 承担偿还货款的责任。双方协商不成,诉至县人民法院。 承担偿还货款的责任。双方协商不成,诉至县人民法院。 问题] [问题] 本案原、被告之间是一种什么关系? 本案原、被告之间是一种什么关系? 所欠债款应由谁负责偿还? 所欠债款应由谁负责偿还? 本案原、被告之间是个人合伙关系。 本案原、被告之间是个人合伙关系。 民法通则第三十条规定: 个人合伙是指两个以上公民按照 答:民法通则第三十条规定:“个人合伙是指两个以上公民按照 协议,各自提供资金、实物、技术等,合伙经营,共同劳动。 本案 协议,各自提供资金、实物、技术等,合伙经营,共同劳动?!北景?中的原告郭铁与被告项思泉按照口头协议, 中的原告郭铁与被告项思泉按照口头协议,共同货款 5000 元盒人种 鸡场,并共同劳动,共同经营,符合民法通则规定的合伙条件。因此, 鸡场,并共同劳动,共同经营,符合民法通则规定的合伙条件。因此, 人民法院确认原、被告双方是合伙关系。 人民法院确认原、被告双方是合伙关系。根据民法通则第三十五条关 合伙的债务, 于“合伙的债务,由合伙人按照出资比例或者协议的约定,以各自的 合伙的债务 由合伙人按照出资比例或者协议的约定,
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财产承担清偿责任”的规定,法院判决原告郭铁与被告项思泉各自偿 财产承担清偿责任 的规定,法院判决原告郭铁与被告项思泉各自偿 的规定 元及利息是正确的。 还货款 2500 元及利息是正确的。 2.美籍华人黄某, 公司派遣,到中国境内工作。 2.美籍华人黄某,2007 年 1 月受美国 A 公司派遣,到中国境内工作。 美籍华人黄某 月的收支情况:(1)薪金所得 千元;(2)股息 以下是他在 2008 年 2 月的收支情况:(1)薪金所得 5 千元;(2)股息 万元; (3)购买国债获利息 千元; (4)购买体育彩票得奖金 所得 2 万元; 购买国债获利息 5 千元; (4)购买体育彩票得奖金 5 (3) 万元; (5)出版个人著作一本 出版个人著作一本, 万元;(6)行路不慎 行路不慎, 万元; (5)出版个人著作一本,获稿酬 1 万元;(6)行路不慎,跌倒 摔伤, 万元;(7)从稿酬所得中拿出 摔伤,得保险赔款 1 万元;(7)从稿酬所得中拿出 2 千元捐给希望工 扶助四名失学儿童;(8)购车一部 购车一部, 万元。 程,扶助四名失学儿童;(8)购车一部,支出 5 万元。 请回答: 请回答: (1)黄某的收入应否按《中华人民共和国个人所得税法》缴纳税款? (1)黄某的收入应否按《中华人民共和国个人所得税法》缴纳税款? 黄某的收入应否按 2)黄某的哪些收入应缴纳个人所得税 黄某的哪些收入应缴纳个人所得税? (2)黄某的哪些收入应缴纳个人所得税? (3)黄某的稿酬所得一项 应纳税多少? 黄某的稿酬所得一项, (3)黄某的稿酬所得一项,应纳税多少? (1)根据 中华人民共和国个人所得税法》第一条规定 根据《 规定: 答: (1)根据《中华人民共和国个人所得税法》第一条规定 在中国境 内有住所,或者无住所而在境内居住满一年的个人, 内有住所,或者无住所而在境内居住满一年的个人,从中国境内和境 外取得的所得,依照本法规定缴纳个人所得税。所以, 外取得的所得,依照本法规定缴纳个人所得税。所以,黄某的收入应 缴纳税款. 缴纳税款. 黄某的( --( 收入都应缴纳个人所得税。 (2) 黄某的(1)--(5)收入都应缴纳个人所得税。 黄某的稿酬所得一项,实际应纳税额1120 1120元 (3) 黄某的稿酬所得一项,实际应纳税额1120元。 应纳税所得额=10000-10000*20%=8000 20%=8000元 应纳税所得额=10000-10000 20%=8000元 法定应纳税额=8000*20%=1600 20%=1600元 法定应纳税额=8000 20%=1600元 法定减税额=1600*30%=480 30%=480元 法定减税额=1600 30%=480元 实际应纳税额=1600-480=1120元 实际应纳税额=1600-480=1120元 法学概论平时作业二 一、名词解释 1.不当得利 是指没有合法根据, 不当得利: 是指没有合法根据, 使他人受到损失而自己获得了利益。 1.不当得利: 使他人受到损失而自己获得了利益。 由于该项利益没有法律上的根据,应返还给受害人, 由于该项利益没有法律上的根据,应返还给受害人,从而形成以不当 得利返还为内容的债的关系,利益取得人负有退还的义务,利益所有 得利返还为内容的债的关系,利益取得人负有退还的义务, 人享有请求返还的权利。 人享有请求返还的权利。 2.离婚 离婚是夫妻双方依法解除婚姻关系的一种要式法律行为。 离婚: 2.离婚:离婚是夫妻双方依法解除婚姻关系的一种要式法律行为。
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3.继承:是指公民自然死亡或宣告死亡后, 3.继承:是指公民自然死亡或宣告死亡后,按照法定程序把死者遗留 继承 的个人合法财产转移给他人所有的一种法律制度。 的个人合法财产转移给他人所有的一种法律制度。 4.国体 国家性质又称为国体 是指国家的阶级本质, 国体: 又称为国体, 4.国体:国家性质又称为国体,是指国家的阶级本质,即社会各阶级 在国家中的地位。具体包括两方面的内容: 在国家中的地位。具体包括两方面的内容:一方面是指在一个国家内 谁是统治阶级,谁是被统治阶级; 谁是统治阶级,谁是被统治阶级;另一方面是指在统治阶级内部谁是 领导者,谁是同盟者以及他们之间的政治、经济、 领导者,谁是同盟者以及他们之间的政治、经济、文化等各种社会关 国家性质是国家制度的核心。它决定国家的政权组织形式, 系。国家性质是国家制度的核心。它决定国家的政权组织形式,是组 织和管理一国国家生活和社会生活的基本依据。 织和管理一国国家生活和社会生活的基本依据。 5.政体 政权组织形式又称为政体或国家的根本政治制度, 政体: 5.政体:政权组织形式又称为政体或国家的根本政治制度,是指一定 的社会中统治阶级组织国家政权机关的形式, 的社会中统治阶级组织国家政权机关的形式,也就是统治阶级为了保 护自己、反对敌人而组织起来的国家政权机关。政体与国家的国体有 护自己、反对敌人而组织起来的国家政权机关。 切的联系,从本质上说,国体决定政体,有什么性质的国体, 密切的联系,从本质上说,国体决定政体,有什么性质的国体,就必 然有与之相适应的政权组织形式。 然有与之相适应的政权组织形式。 6.权利 权利是指公民在宪法和法律规定的范围内, 权利: 6.权利:权利是指公民在宪法和法律规定的范围内,可以做某种行为 以及要求国家和其他公民做或不做某种行为的资格。 以及要求国家和其他公民做或不做某种行为的资格。宪法规定的公民 的权利是基本权利。权利具有合法性、不受侵犯性和选择性等特点, 的权利是基本权利。权利具有合法性、不受侵犯性和选择性等特点, 是一定利益的法律化。 是一定利益的法律化。 7.义务 义务是指宪法和法律规定的公民应当履行的责任, 义务: 7.义务:义务是指宪法和法律规定的公民应当履行的责任,表现为国 家通过法律要求公民必须为某种行为或禁止为某种行为。 家通过法律要求公民必须为某种行为或禁止为某种行为。宪法规定的 公民的义务是基本义务。义务具有法定性、不能自由选择的特点。 公民的义务是基本义务。义务具有法定性、不能自由选择的特点。 8.行政主体 行政主体是指依法享有国家行政权力 行政主体: 国家行政权力, 8.行政主体:行政主体是指依法享有国家行政权力,能以自己的名义 从事行政管理活动,并独立承担由此产生的法律责任的组织。 从事行政管理活动,并独立承担由此产生的法律责任的组织。 9.行政许可:行政许可是指行政主体根据行政相对方的申请,依照有 9.行政许可:行政许可是指行政主体根据行政相对方的申请, 行政许可 关法律、法规的规定,通过颁发许可证、执照或批准、登记、 关法律、法规的规定,通过颁发许可证、执照或批准、登记、认可等 方式, 方式,依法赋予行政相对人从事某种活动的法律资格或实施某种行为 的法律权利的行政执法行为。 的法律权利的行政执法行为。 10.行政处罚 行政处罚: 10.行政处罚:行政处罚是特定的行政主体依照法定权限和程序对对 违反行政法律规范, 违反行政法律规范,依法应当给予行政处罚的行政相对人的法律制 裁。 11.行政强制 所谓行政强制是指行政主体为实现一定的行政目的, 行政强制: 11.行政强制:所谓行政强制是指行政主体为实现一定的行政目的, 保障行政管理的顺利进行, 强制不履行行政法义务的行政相对人履行 保障行政管理的顺利进行,强制不履行行政法义务的行政相对人履行
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义务,或出于维护社会秩序或?;す袢松斫】?、安全的需要, 义务,或出于维护社会秩序或?;す袢松斫】?、安全的需要,而对 行政相对方的人身、财产等采取的直接或间接的强制措施。 行政相对方的人身、财产等采取的直接或间接的强制措施。 12.行政调解 行政调解是行政机关主持的, 行政调解: 12.行政调解:行政调解是行政机关主持的,以国家法律和政策为依 以自愿为原则,通过说服教育等方式, 据,以自愿为原则,通过说服教育等方式,促使争议双方当事人互相 谅解,友好协商,消除争议的一种诉讼外调解活动。 谅解,友好协商,消除争议的一种诉讼外调解活动。 13.行政复议 是指公民、 行政复议: 13.行政复议:是指公民、法人或者其他组织认为行政机关的具体行 政行为侵犯其合法权益, 政行为侵犯其合法权益,按照法定的程序和条件向作出该具体行政行 为的上一级行政机关提出申请, 为的上一级行政机关提出申请,由受理申请的行政机关对具体行政行 为依法进行审查并作出行政复议决定的活动 作出行政复议决定的活动。 为依法进行审查并作出行政复议决定的活动。 14.行政赔偿 行政赔偿即行政侵权赔偿。 行政赔偿: 14.行政赔偿:行政赔偿即行政侵权赔偿。是指行政主体及其行政工 作人员,在行使行政职权过程中,侵犯了公民、法人或其他组织的合 作人员,在行使行政职权过程中,侵犯了公民、 法权益并造成了损害, 法权益并造成了损害,依法由行政主体承担损害赔偿责任的法律制 度。 15.犯罪构成 是指依照刑法的规定, 犯罪构成: 15.犯罪构成:是指依照刑法的规定,确定某一具体行为构成犯罪所 必须具备的主观要件和客观要件的有机统一。 必须具备的主观要件和客观要件的有机统一。每一个犯罪构成都包括 四个方面的共同要件, 即犯罪的客体、 犯罪的客观方面、 犯罪的主体、 四个方面的共同要件, 即犯罪的客体、 犯罪的客观方面、 犯罪的主体、 犯罪的主观方面。一个人的行为,必须同时具备这四个方面的要件, 犯罪的主观方面。一个人的行为,必须同时具备这四个方面的要件, 才能确定为犯罪,缺少其中任何一个方面的要件,都不构成犯罪。 才能确定为犯罪,缺少其中任何一个方面的要件,都不构成犯罪。 二、简答题 1.刑法概念及基本原则 1.刑法概念及基本原则 刑法是规定犯罪、刑事责任和刑罚的法律。具体地说, 刑法是规定犯罪、刑事责任和刑罚的法律。具体地说,是统治阶级为 了维护其统治,规定哪些行为是犯罪, 了维护其统治,规定哪些行为是犯罪,并给犯罪人以何种刑罚的法律 规范的总称。刑法有广义和狭义之分。广义刑法是指一切规定犯罪、 规范的总称。刑法有广义和狭义之分。广义刑法是指一切规定犯罪、 刑事责任和刑罚的法律规范的总和。 刑事责任和刑罚的法律规范的总和。 它不仅仅是刑法典, 它不仅仅是刑法典,还包括单行刑事法律以及非刑事法律中的刑事责 任条款(也称附属刑法规范) 狭义的刑法是指系统规定犯罪、 任条款(也称附属刑法规范)。狭义的刑法是指系统规定犯罪、刑事责 任和刑罚的刑法典。 任和刑罚的刑法典。 (一)刑法基本原则的概念 刑法基本原则是指贯穿全部刑法规范、 刑法基本原则是指贯穿全部刑法规范、具有指导和制约全部刑事立法 和刑事司法意义, 并体现我国刑事法制的基本精神的准则 1997年 刑 法制的基本精神的准则。 1997年 和刑事司法意义, 并体现我国刑事法制的基本精神的准则。 《 修订时,明确规定了三项基本原则,即罪刑法定原则、 法》修订时,明确规定了三项基本原则,即罪刑法定原则、刑法面前 人人平等原则、罪责刑相适应原则。 人人平等原则、罪责刑相适应原则。
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1.罪刑法定原则 1.罪刑法定原则 罪刑法定原则是指什么行为是犯罪、 罪刑法定原则是指什么行为是犯罪、应当处以什么样的刑罚以及各种 刑罚如何具体运用,都必须由刑法明文规定, 刑罚如何具体运用,都必须由刑法明文规定,即“法无明文规定不为 法无明文规定不处?!?与此相适应, 罪,法无明文规定不处?!?。与此相适应,我国修订后的刑法取消了 类推制度。 类推制度。 2.刑法面前人人平等原则 2.刑法面前人人平等原则 刑法面前人人平等原则是指对于任何人的犯罪行为都应当平等地适 用刑法,依法追究刑事责任,不允许任何人有超越刑法的特权; 用刑法,依法追究刑事责任,不允许任何人有超越刑法的特权;对于 一切人的合法权益都要平等地加以?;?不允许有任何歧视。 以?;?, 一切人的合法权益都要平等地加以?;?,不允许有任何歧视。这一原 则是公民法律面前人人平等原则在我国刑法中的具体表现。 则是公民法律面前人人平等原则在我国刑法中的具体表现。 3.罪责刑相适应原则 3.罪责刑相适应原则 罪责刑相适应原则, 也有人称其为罪刑相适应原则, 是指犯多大的罪, 罪责刑相适应原则, 也有人称其为罪刑相适应原则, 是指犯多大的罪, 就应当承担多大的刑事责任,法院也应判处其相应轻重的刑罚。 就应当承担多大的刑事责任,法院也应判处其相应轻重的刑罚。 2.正当防卫概念及成立条件 2.正当防卫概念及成立条件 正当防卫,是指为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、 正当防卫,是指为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产 和其他权利免受正在进行的不法侵害, 和其他权利免受正在进行的不法侵害,采取的为制止不法侵害而对不 法侵害人造成未明显超过必要限度损害的行为。 法侵害人造成未明显超过必要限度损害的行为。 成立正当防卫必须具备下列条件: 成立正当防卫必须具备下列条件: (1)正当防卫的主观条件 正当防卫人必须出于正当防卫的目的, 正当防卫的主观条件。 (1)正当防卫的主观条件。正当防卫人必须出于正当防卫的目的,即 是为了?;す?、公共利益、本人或者他人的人身、 是为了?;す?、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权益 免受不法侵害,才能实行防卫。如果不是出于上述目的, 免受不法侵害,才能实行防卫。如果不是出于上述目的,则不成立正 当防卫。因此,对于下列两种行为,不能以正当防卫论:一是防卫挑 当防卫。因此,对于下列两种行为,不能以正当防卫论: 是指行为人出于侵害的目的,以故意挑衅、 拨。是指行为人出于侵害的目的,以故意挑衅、引诱等方法促使对方 进行不法侵害,尔后借口防卫加害对方的行为。 进行不法侵害,尔后借口防卫加害对方的行为。二是相互的非法侵害 行为。是指双方都出于侵害对方的非法意图而发生的相互侵害行为, 行为。是指双方都出于侵害对方的非法意图而发生的相互侵害行为, 如互相斗殴。当然,如果非法侵害的一方已经放弃侵害, 如互相斗殴。当然,如果非法侵害的一方已经放弃侵害,例如宣布不 再斗殴或认输、求饶、逃跑,而非法侵害的另一方仍穷追不舍、 再斗殴或认输、求饶、逃跑,而非法侵害的另一方仍穷追不舍、继续 加害,则放弃侵害的一方就具备了进行正当防卫的前提条件,他可以 加害,则放弃侵害的一方就具备了进行正当防卫的前提条件, 了进行正当防卫的前提条件 为了制止对方的进一步加害而采取必要的反击措施, 为了制止对方的进一步加害而采取必要的反击措施,这种情况下的反 击可以成立正当防卫。 击可以成立正当防卫。 (2)正当防卫的起因条件 正当防卫的起因条件。 (2)正当防卫的起因条件。必须对具有社会危害性和侵害紧迫性的不
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法侵害行为才能实行防卫。 所谓不法侵害行为, 包括违法和犯罪行为。 法侵害行为才能实行防卫。 所谓不法侵害行为, 包括违法和犯罪行为。 而且,这种不法侵害必须是实际存在的, 而且,这种不法侵害必须是实际存在的,而不是出于主观想像或者推 否则属于“假想防卫” 对于合法行为,不允许实行防卫。 测,否则属于“假想防卫”。对于合法行为,不允许实行防卫。 (3)正当防卫的时间条件 必须对正在进行的不法侵害才能实行防卫, 正当防卫的时间条件。 (3)正当防卫的时间条件。必须对正在进行的不法侵害才能实行防卫, 不能实行事前防卫和事后防卫。 不能实行事前防卫和事后防卫。对于尚未开始或已经结束的不法侵害 行为,都不能进行正当防卫。例如,某甲正在持刀行凶, 行为,都不能进行正当防卫。例如,某甲正在持刀行凶,某乙正在拦 路抢劫,对之都可以进行正当防卫;如果某甲只是在家准备凶器, 路抢劫,对之都可以进行正当防卫;如果某甲只是在家准备凶器,尚 未着手行凶,某乙在拦路抢劫时已被抓获,就不能借口实施“ 未着手行凶,某乙在拦路抢劫时已被抓获,就不能借口实施“正当防 而伤害某甲或某乙。 卫”而伤害某甲或某乙。 (4)正当防卫的对象条件 必须对不法侵害人本人才能实行防卫, 正当防卫的对象条件。 (4)正当防卫的对象条件。必须对不法侵害人本人才能实行防卫,不 允许对没有参加侵害行为的第三者(包括侵害者家属)造成损害。 允许对没有参加侵害行为的第三者(包括侵害者家属)造成损害。正当 防卫的目的在于排除不法侵害,对于没有实施不法侵害的人, 防卫的目的在于排除不法侵害,对于没有实施不法侵害的人,并不存 在排除不法侵害的问题,也就没有正当防卫可言。 在排除不法侵害的问题,也就没有正当防卫可言。 (5)正当防卫的限度条件 防卫行为不能超过必要的限度。 正当防卫的限度条件。 (5)正当防卫的限度条件。防卫行为不能超过必要的限度。所谓不超 过必要的限度,是指防卫人的防卫行为只应当有效地制止不法侵害 止不法侵害, 过必要的限度,是指防卫人的防卫行为只应当有效地制止不法侵害, 而不应当对侵害者造成不必要的重大损害。例如, 而不应当对侵害者造成不必要的重大损害。例如,只打伤侵害者就可 以排除不法侵害的,便不应把侵害者打死。一般说来,防卫行为所造 以排除不法侵害的,便不应把侵害者打死。一般说来, 成的损害的大小, 同所要?;さ睦娴拇笮?, 应大体上相适应。 但是, 成的损害的大小, 同所要?;さ睦娴拇笮?, 应大体上相适应。 但是, 并不要求对侵害人造成的损害必须小于防卫人可能遭到的损害。 并不要求对侵害人造成的损害必须小于防卫人可能遭到的损害。 正当防卫明显超过必要限度, 正当防卫明显超过必要限度,且对不法侵害人造成不应有的重大损害 叫做“防卫过当” 根据我国刑法的规定,防卫过当的, 的,叫做“防卫过当”。根据我国刑法的规定,防卫过当的,应当负 刑事责任,但是应当减轻或者免除处罚。 刑事责任,但是应当减轻或者免除处罚。 3.紧急避险概念及条件 3.紧急避险概念及条件 紧急避险,是指为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、 紧急避险,是指为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产 和其他权利免受正在发生的危险 在发生的危险, 和其他权利免受正在发生的危险,不得已采取的损害另一较小的合法 利益的行为。 紧急避险是一种有益于社会的合法行为, 因而刑法规定, 利益的行为。 紧急避险是一种有益于社会的合法行为, 因而刑法规定, 紧急避险不负刑事责任。 紧急避险不负刑事责任。 根据刑法的规定,成立紧急避险必须具备以下条件: 根据刑法的规定,成立紧急避险必须具备以下条件: (1)紧急避险的主观条件 紧急避险的目的, 紧急避险的主观条件。 (1)紧急避险的主观条件。紧急避险的目的,是为了?;ず戏ㄈㄒ婷?遭正在发生的危险的损害。如果为了?;し欠ㄈㄒ?, 遭正在发生的危险的损害。如果为了?;し欠ㄈㄒ?,则不允许实行紧 急避险。例如,脱逃犯为了逃避警察的追捕而侵人他人住宅, 急避险。例如,脱逃犯为了逃避警察的追捕而侵人他人住宅,不能认
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为是紧急避险,而是非法侵入他人住宅的犯罪行为。 为是紧急避险,而是非法侵入他人住宅的犯罪行为。 (2)紧急避险的起因条件 紧急避险必须有需要避免的危险存在。 紧急避险的起因条件。 (2)紧急避险的起因条件。紧急避险必须有需要避免的危险存在。所 谓危险,是指某种有可能立即对合法权益造成危害的紧迫事实状态 害的紧迫事实状态。 谓危险,是指某种有可能立即对合法权益造成危害的紧迫事实状态。 危险的主要来源有四种:一是人的危害行为,包括违法和犯罪行为; 危险的主要来源有四种:一是人的危害行为,包括违法和犯罪行为; 二是自然灾害,如山崩、海啸、地震、洪水等;三是动物的侵袭, 二是自然灾害,如山崩、海啸、地震、洪水等;三是动物的侵袭,如 牛马惊奔、恶狗撕咬;四是人的生理疾患, 牛马惊奔、恶狗撕咬;四是人的生理疾患,如极度饥饿而偷食他人食 为救治病人而直闯红灯或损坏财物。 物,为救治病人而直闯红灯或损坏财物。 如果危险并不存在,而行为人误认为存在, 如果危险并不存在,而行为人误认为存在,进而实行了所谓紧急避险 我国刑法理论称之为假想避险。 的,我国刑法理论称之为假想避险。 (3)紧急避险的时间条件 进行紧急避险时,必须是危险正在发生。 紧急避险的时间条件。 (3)紧急避险的时间条件。进行紧急避险时,必须是危险正在发生。 所谓危险正在发生, 所谓危险正在发生,是指已经发生的危险将立即造成损害或正在造成 损害而尚未结束。如果危险尚未发生,或者危险已经结束, 损害而尚未结束。如果危险尚未发生,或者危险已经结束,行为人实 行避险的,刑法理论上称之为避险不适时。不适时的避险行为, 行避险的,刑法理论上称之为避险不适时。不适时的避险行为,若造 成重大损害的,应负刑事责任。 成重大损害的,应负刑事责任。 (4)紧急避险的对象条件 紧急避险的对象, 紧急避险的对象条件。 (4)紧急避险的对象条件。紧急避险的对象,只能是第三者的合法权 即通过损害无辜者的合法权益保全国家、公共利益, 益,即通过损害无辜者的合法权益保全国家、公共利益,本人或者他 人的合法权益。如果通过对不法侵害者的反击?;ず戏ㄈㄒ?,则是正 人的合法权益。如果通过对不法侵害者的反击?;ず戏ㄈㄒ?, 当防卫,而非紧急避险。 当防卫,而非紧急避险。 (5)紧急避险的可行性条件 紧急避险只能是出于迫不得已。 紧急避险的可行性条件。 紧急避险只能是出于迫不得已。 (5)紧急避险的可行性条件。 所谓 迫 “ 不得已” 不得已”, 是指当危险发生之时,除了损害第三者的合法权益之外, 是指当危险发生之时,除了损害第三者的合法权益之外,不可能用其 他方法来保全另一合法权益。如果当时尚有其他方法可以避险, 他方法来保全另一合法权益。如果当时尚有其他方法可以避险,例如 有条件逃跑、报警或者直接对抗危险、进行正当防卫等,行为人却不 有条件逃跑、报警或者直接对抗危险、进行正当防卫等, 直接对抗危险 采用,而给无辜的第三者造成了不必要的损害, 采用,而给无辜的第三者造成了不必要的损害,则其行为不能成立紧 急避险,构成犯罪的应当追究刑事责任。 急避险,构成犯罪的应当追究刑事责任。 (6)紧急避险限度条件 紧急避险限度条件。 (6)紧急避险限度条件。紧急避险对合法权益所造成的损害不能超过 必要限度。所谓必要限度, 必要限度。所谓必要限度,是指紧急避险行为所引起的损害必须小于 所避免的损害,既不能等于,更不能大于所?;さ娜ㄒ?。 所避免的损害,既不能等于,更不能大于所?;さ娜ㄒ?。 (7)紧急避险的特别例外限制。根据我国刑法的规定,紧急避险还有 (7)紧急避险的特别例外限制。根据我国刑法的规定, 紧急避险的特别例外限制 例外限制,即紧急避险不适用于职务上、业务上有特定责任的人。 例外限制,即紧急避险不适用于职务上、业务上有特定责任的人。 4.故意犯罪过程中的停止形态有哪些? 4.故意犯罪过程中的停止形态有哪些? 故意犯罪过程中的停止形态有哪些
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1.故意犯罪停止形态的概念与种类 故意犯罪过程中的停止形态 是指故意犯罪在其发生、 犯罪过程中的停止形态, 故意犯罪过程中的停止形态,是指故意犯罪在其发生、发展和完成过 程与阶段中,因主客观原因而停止下来的各种状态。包括两种类型: 程与阶段中,因主客观原因而停止下来的各种状态。包括两种类型: 一是犯罪完成形态,即犯罪的既遂形态;二是犯罪未完成形态, 一是犯罪完成形态,即犯罪的既遂形态;二是犯罪未完成形态,具体 包括犯罪预备、犯罪未遂和犯罪中止三种形态。 包括犯罪预备、犯罪未遂和犯罪中止三种形态。 犯罪的预备、未遂、中止和既遂这些犯罪的停止形态, 犯罪的预备、未遂、中止和既遂这些犯罪的停止形态,是故意犯罪过 程中不再发展而固定下来的相对静止的不同结局, 程中不再发展而固定下来的相对静止的不同结局,它们之间是一种彼 此独立存在的关系而不可能相互转化, 此独立存在的关系而不可能相互转化,犯罪预备状态不可能再前进为 未遂状态,未完成形态不可能再转化为完成形态, 未遂状态,未完成形态不可能再转化为完成形态,完成形态更不可能 再转化为未完成形态。过失犯罪中,不存在犯罪停止状态的问题 问题。 再转化为未完成形态。过失犯罪中,不存在犯罪停止状态的问题。 2.犯罪既遂 所谓犯罪既遂, 所谓犯罪既遂,是指行为人所故意实施的行为已经具备了某种犯罪构 成的全部要件。确认犯罪是否既遂, 成的全部要件。确认犯罪是否既遂,应以行为人所实施的行为是否具 备了刑法分则所规定的某一种犯罪的全部构成要件为标准, 备了刑法分则所规定的某一种犯罪的全部构成要件为标准,完全具备 的为既遂,未能完全具备的为未遂。 的为既遂,未能完全具备的为未遂。 对既遂犯,在考虑刑法总则一般量刑原则的指导与约束的基础上, 对既遂犯,在考虑刑法总则一般量刑原则的指导与约束的基础上,直 接按照刑法分则具体犯罪条文的法定刑幅度处罚。 接按照刑法分则具体犯罪条文的法定刑幅度处罚。 3.犯罪预备 为了犯罪,准备工具、制造条件的,是犯罪预备。 为了犯罪,准备工具、制造条件的,是犯罪预备。行为人已经进行犯 罪预备,由于其意志以外的原因而未着手实施犯罪的,是预备犯。 罪预备,由于其意志以外的原因而未着手实施犯罪的,是预备犯。 构成预备犯必须具备以下要件: 构成预备犯必须具备以下要件: (1)行为人已经进行犯罪预备 即为了犯罪而准备工具或者制造条件。 行为人已经进行犯罪预备, (1)行为人已经进行犯罪预备,即为了犯罪而准备工具或者制造条件。 例如,为了杀人而置备凶器,为了盗窃而置备钥匙等,就是为犯罪准 例如,为了杀人而置备凶器,为了盗窃而置备钥匙等, 备工具;事先察看犯罪地点,寻找共同犯罪人,排除犯罪障碍等, 备工具;事先察看犯罪地点,寻找共同犯罪人,排除犯罪障碍等,就 是为犯罪制造条件。(2)行为人在犯罪预备阶段停顿下来 行为人在犯罪预备阶段停顿下来, 是为犯罪制造条件。(2)行为人在犯罪预备阶段停顿下来,尚未着手 实施犯罪。如进一步着手实施犯罪,就不能按预备犯论处。(3)在犯 实施犯罪。如进一步着手实施犯罪,就不能按预备犯论处。(3)在犯 罪预备阶段停顿下来而未着手实施犯罪, 罪预备阶段停顿下来而未着手实施犯罪,是出于行为人意志以外的原 如果行为人自动地中止犯罪预备行为,则应按犯罪中止处理。 因。如果行为人自动地中止犯罪预备行为,则应按犯罪中止处理。预 备犯的社会危害性不仅小于犯罪既遂,而且小于犯罪未遂。 备犯的社会危害性不仅小于犯罪既遂,而且小于犯罪未遂。 我国刑法规定,对于预备犯,可以比照既遂犯从轻 遂犯从轻、 我国刑法规定,对于预备犯,可以比照既遂犯从轻、减轻处?;蛘呙?除处罚。 除处罚。 4.犯罪未遂
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已着手实行犯罪,由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的, 已着手实行犯罪,由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的,是犯罪 未遂。犯罪未遂具有如下几个特征:(1)行为人已经着手实行犯罪。 :(1)行为人已经着手实行犯罪 未遂。犯罪未遂具有如下几个特征:(1)行为人已经着手实行犯罪。例 杀人犯正在持刀行凶;盗窃犯正在撬门砸锁。 如,杀人犯正在持刀行凶;盗窃犯正在撬门砸锁。犯罪未遂的这一特 征把它同犯罪预备区别开来。 征把它同犯罪预备区别开来。 (2)行为人未能得逞 所谓未能得逞, 行为人未能得逞。 (2)行为人未能得逞。所谓未能得逞,是指行为人的犯罪意图未能实 从而没有具备构成某个具体犯罪的全部要件。例如, 现,从而没有具备构成某个具体犯罪的全部要件。例如,盗窃犯罪分 在被盗房主家翻箱倒柜时,忽听外边有汽车鸣笛声, 子,在被盗房主家翻箱倒柜时,忽听外边有汽车鸣笛声,以为房主来 未获赃物,而仓皇逃跑;杀人犯杀人未死。 到,未获赃物,而仓皇逃跑;杀人犯杀人未死。犯罪未遂的这一特征 把它同犯罪既遂区别开来 (3)行为人未能得逞 既遂区别开来。 行为人未能得逞, 把它同犯罪既遂区别开来。(3)行为人未能得逞,是出于行为人意志 以外的原因。 例如, 杀人时遇到抵抗或外力干涉; 行窃时被当场捕获。 以外的原因。 例如, 杀人时遇到抵抗或外力干涉; 行窃时被当场捕获。 犯罪未遂的这一特征把它同犯罪的中止区别开来。 犯罪未遂的这一特征把它同犯罪的中止区别开来。 未遂犯造成的危害,一般说来要小于既遂犯,所以刑法规定, 未遂犯造成的危害,一般说来要小于既遂犯,所以刑法规定,对于未 遂犯,可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。 遂犯,可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。 5.犯罪中止 在犯罪过程中,自动中止犯罪或者自动有效地防止犯罪结果发生的, 在犯罪过程中,自动中止犯罪或者自动有效地防止犯罪结果发生的, 是犯罪中止。犯罪中止有两种情况:一种是自动中止犯罪行为, 是犯罪中止。犯罪中止有两种情况:一种是自动中止犯罪行为,从而 避免了犯罪结果的发生;另一种是虽然已经实施完了某种犯罪行为, 避免了犯罪结果的发生;另一种是虽然已经实施完了某种犯罪行为, 但在犯罪结果发生以前,主动有效地防止了犯罪结果的发生。 但在犯罪结果发生以前,主动有效地防止了犯罪结果的发生。 于前一种的犯罪中止, 应当具备下述两个条件:(1) :(1)必须是在犯罪过 属于前一种的犯罪中止,应当具备下述两个条件:(1)必须是在犯罪过 程中中止犯罪行为。所谓在犯罪过程中, 程中中止犯罪行为。所谓在犯罪过程中,是指犯罪尚处在预备或着手 实行阶段,一旦已经发生犯罪结果,犯罪已属既遂, 实行阶段,一旦已经发生犯罪结果,犯罪已属既遂,也就谈不上中止 (2)必须是自动中止犯罪行为 所谓自动中止,就是说, 必须是自动中止犯罪行为。 了。(2)必须是自动中止犯罪行为。所谓自动中止,就是说,虽然在 客观上或者在行为人的主观认识上都有完成犯罪的条件和可能, 客观上或者在行为人的主观认识上都有完成犯罪的条件和可能,而由 于行为人自己的意志,主动地中止了犯罪行为。 于行为人自己的意志,主动地中止了犯罪行为。属于后一种情况的犯 罪中止,还必须有效地防止犯罪结果的发生。犯罪中止的关键, 罪中止,还必须有效地防止犯罪结果的发生。犯罪中止的关键,就在 于不使危害社会的结果发生。例如,某甲投毒杀害某乙, 于不使危害社会的结果发生。例如,某甲投毒杀害某乙,在某乙服了 毒药后,某甲翻然悔悟,主动送某乙到医院进行抢救, 毒药后,某甲翻然悔悟,主动送某乙到医院进行抢救,使某乙脱离了 危险,某甲的行为应视为犯罪中止。但是,如果虽经抢救, 危险,某甲的行为应视为犯罪中止。但是,如果虽经抢救,却未能避 免某乙的死亡,则应按犯罪既遂论处。不过某甲的行为在量刑时应予 免某乙的死亡,则应按犯罪既遂论处。 考虑。 考虑。 对于中止犯,没有造成损害的,应当免除处罚 造成损害的, 免除处罚; 对于中止犯,没有造成损害的,应当免除处罚;造成损害的,应当减 轻处罚。这种处罚原则,既轻于未遂犯,也轻于预备犯。 轻处罚。这种处罚原则,既轻于未遂犯,也轻于预备犯。
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5.刑罚的种类有哪些? 5.刑罚的种类有哪些? 刑罚的种类有哪些 我国刑罚分为主刑和附加刑两大类。 我国刑罚分为主刑和附加刑两大类。 主刑,又称基本刑,是对犯罪分子适用的主要刑罚方法。 主刑,又称基本刑,是对犯罪分子适用的主要刑罚方法。主刑只能独 立适用,不能附加适用。对一个罪只能适用一个主刑, 立适用,不能附加适用。对一个罪只能适用一个主刑,不能同时适用 两个或者两个以上主刑。我国的主刑有五种,即管制、拘役、 两个或者两个以上主刑。我国的主刑有五种,即管制、拘役、有期徒 无期徒刑、死刑。 刑、无期徒刑、死刑。 附加刑,又称从刑,是补充主刑适用的刑罚方法。 附加刑,又称从刑,是补充主刑适用的刑罚方法。它的特点是既能独 立适用,又能附加适用。 立适用,又能附加适用。 (一)主刑 1.管制:管制是对犯罪分子不予关押,但限制其一定自由,由公安机 管制:管制是对犯罪分子不予关押,但限制其一定自由, 关管束和群众监督改造的刑罚方法 监督改造的刑罚方法。 关管束和群众监督改造的刑罚方法。管制是我国在同犯罪作斗争中创 立的一个独特的刑种。它是最轻的一种主刑。 立的一个独特的刑种。它是最轻的一种主刑。 拘役:拘役是短期剥夺犯罪分子的人身自由, 2.拘役:拘役是短期剥夺犯罪分子的人身自由,就近实行教育改造的 刑罚方法。拘役主要适用于罪行较轻, 刑罚方法。拘役主要适用于罪行较轻,但仍需短期关押改造的犯罪分 子。 3.有期徒刑:有期徒刑是剥夺犯罪分子一定期限的人身自由,实行强 有期徒刑:有期徒刑是剥夺犯罪分子一定期限的人身自由, 制劳动和教育改造的刑罚方法。 制劳动和教育改造的刑罚方法。 有期徒刑是我国刑法中适用范围最广泛的一种刑罚。其刑期为6 有期徒刑是我国刑法中适用范围最广泛的一种刑罚。其刑期为6个月 以上15年以下。 15年以下 以上15年以下。 无期徒刑:无期徒刑是剥夺犯罪分子终身自由, 4.无期徒刑:无期徒刑是剥夺犯罪分子终身自由,实行强制劳动和教 育改造的刑罚方法。 育改造的刑罚方法。 无期徒刑是仅次于死刑的一种严厉的刑罚方法。 无期徒刑是仅次于死刑的一种严厉的刑罚方法。被判处无期徒刑的犯 罪分子的刑期不存在折抵问题。 罪分子的刑期不存在折抵问题。 死刑:死刑是剥夺犯罪分子生命的刑罚。 5.死刑:死刑是剥夺犯罪分子生命的刑罚。死刑是刑罚中最严厉的惩 罚方法。 罚方法。 (二)附加刑 罚金: 1.罚金:罚金是法院判处犯罪分子或犯罪单位向国家缴纳一定数额金 钱的刑罚方法。罚金不同于行政???。前者是一种刑罚,后者是一种 钱的刑罚方法。罚金不同于行政???。前者是一种刑罚, 行政处罚。 行政处罚。 剥夺政治权利: 2.剥夺政治权利:剥夺政治权利是剥夺犯罪分子参加国家管理和政治 活动权利的刑罚方法。 活动权利的刑罚方法。
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剥夺政治权利的内容, 包括剥夺下列权利:(1)选举权和被选举权; 剥夺政治权利的内容, 包括剥夺下列权利:(1)选举权和被选举权; :(1)选举权和被选举权 (2) 言论、出版、集会、结社、游行、示威自由的权利;(3)担任国家机 言论、出版、集会、结社、游行、示威自由的权利;(3)担任国家机 关职务的权利;(4)担任国有公 担任国有公司 企业、 关职务的权利;(4)担任国有公司、企业、事业单位和人民团体领导 职务的权利。剥夺政治权利作为一种附加刑,既可以附加适用, 职务的权利。剥夺政治权利作为一种附加刑,既可以附加适用,也可 以独立适用。 以独立适用。 没收财产: 3.没收财产:没收财产是将犯罪分子个人所有财产的一部或者全部强 制无偿地收归国有的刑罚方法。 制无偿地收归国有的刑罚方法。 驱逐出境: 驱逐出境是强迫犯罪的外国人离开中国国( 4.驱逐出境:驱逐出境是强迫犯罪的外国人离开中国国(边)境的刑罚 方法。驱逐出境只适用于犯罪的外国人,不具有普遍适用的性质。 方法。驱逐出境只适用于犯罪的外国人,不具有普遍适用的性质。 (三)非刑罚处理方法 非刑罚处理方法,是指人民法院对犯罪分子适用刑罚以外的处理方 非刑罚处理方法, 非刑罚处理方法的特点是:对犯罪分子适用,但不具有刑罚性质。 法。非刑罚处理方法的特点是:对犯罪分子适用,但不具有刑罚性质。 换言之,非刑罚处理方法适用的前提是行为人的行为已经构成犯罪 经构成犯罪, 换言之,非刑罚处理方法适用的前提是行为人的行为已经构成犯罪, 如果行为人的行为不构成犯罪,就不能适用非刑罚处理方法。 如果行为人的行为不构成犯罪,就不能适用非刑罚处理方法。 根据刑法规定, 非刑罚处理方法包括以下三类:(1) :(1)判处赔偿损失和责 根据刑法规定,非刑罚处理方法包括以下三类:(1)判处赔偿损失和责 令赔偿损失。(2)训诫 责令具结悔过和责令赔礼道歉。 (3)由主管 训诫、 令赔偿损失。(2)训诫、责令具结悔过和责令赔礼道歉。 (3)由主管 部门予以行政处?;蛘咝姓Ψ?。 部门予以行政处?;蛘咝姓Ψ?。 6.一般缓刑的适用条件 6.一般缓刑的适用条件 一般缓刑。是指人民法院对于被判处拘役、 一般缓刑。是指人民法院对于被判处拘役、3年以下有期徒刑的犯罪 分子,根据其犯罪情节和悔罪表现,认为暂缓执行原判刑罚, 分子,根据其犯罪情节和悔罪表现,认为暂缓执行原判刑罚,确实不 致再危害社会的,规定一定的考验期,暂缓其刑罚的执行, 致再危害社会的,规定一定的考验期,暂缓其刑罚的执行,如果被判 缓刑的犯罪分子在考验期内没有发生法律规定应当撤销缓刑的事由, 缓刑的犯罪分子在考验期内没有发生法律规定应当撤销缓刑的事由, 原判刑罚就不再执行的制度 行的制度。 原判刑罚就不再执行的制度。 一般缓刑的适用必须具备下列条件:第一, 一般缓刑的适用必须具备下列条件:第一,犯罪分子必须是被判处拘 年以下有期徒刑的刑罚。 第二, 犯罪分子必须不是累犯。 第三, 役或 3 年以下有期徒刑的刑罚。 第二, 犯罪分子必须不是累犯。 第三, 根据犯罪分子的犯罪情节和悔罪表现, 根据犯罪分子的犯罪情节和悔罪表现,认为适用缓刑确实不致再危害 社会。这是适用缓刑的本质条件。 社会。这是适用缓刑的本质条件。 7.民法的基本原则 7.民法的基本原则 民法的基本原则是指民事立法、民事司法和民事活动的基本准则, 民法的基本原则是指民事立法、民事司法和民事活动的基本准则,是 效力贯穿于整个民法制度和规范之中的民法指导思想和基本精神。 效力贯穿于整个民法制度和规范之中的民法指导思想和基本精神。我
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国民法包括以下几项原则: 国民法包括以下几项原则: 原则 平等原则: (一)平等原则:当事人地位平等是由民法调整的社会关系的范围和性 质决定的。这一原则的主要内容有:民事主体享有平等的民事权利能 质决定的。这一原则的主要内容有:民事主体享有平等的民事权利能 民事主体在民事法律关系中的法律地位平等, 力;民事主体在民事法律关系中的法律地位平等,具有平等的民事权 利和义务;民事主体在适用法律上一律平等。 利和义务;民事主体在适用法律上一律平等。 自愿、公平、 (二)自愿、公平、等价有偿和诚实信用原则 自愿是指民事主体通过自己的内心真实意愿来从事民事活动, 自愿是指民事主体通过自己的内心真实意愿来从事民事活动,体现自 己的意志。不允许一方当事人将自己的意志强加于对方。 己的意志。不允许一方当事人将自己的意志强加于对方。公平是指在 民事活动中以利益均衡作为价值判断标准, 民事活动中以利益均衡作为价值判断标准,用来衡量民事主体之间的 物质利益关系,确定民事主体的民事权利义务及民事责任承担等。 物质利益关系,确定民事主体的民事权利义务及民事责任承担等。等 价有偿是指参与财产流转的当事人之间一般是有偿、等价、互利的, 价有偿是指参与财产流转的当事人之间一般是有偿、等价、互利的, 一方不能无偿占用、调拨、征用另一方的财产。 一方不能无偿占用、调拨、征用另一方的财产。诚实信用则是指民事 主体在民事活动中应以诚相待 悟守信用,重视商业信誉, 在民事活动中应以诚相待, 主体在民事活动中应以诚相待,悟守信用,重视商业信誉,以诚实信 用的方式行使权利和履行义务。 用的方式行使权利和履行义务。 ?;す?、 (三)?;す?、法人合法民事权益原则 民法一方面确认公民和法人的财产权和人身权, 民法一方面确认公民和法人的财产权和人身权,另一方面明确规定了 对公民、法人权利的?;ご胧?。公民法人的权益受到侵害,可依法请 对公民、法人权利的?;ご胧?。公民法人的权益受到侵害, 求法院或有关机关予以?;?,追究侵害人的责任。 求法院或有关机关予以?;?,追究侵害人的责任。 (四)禁止权利滥用原则 禁止权利滥用原则是指民事主体在民事活动中必须正确行使民事权 不得损害他人和社会公共利益。民事活动必须遵守法律, 利,不得损害他人和社会公共利益。民事活动必须遵守法律,法律没 有规定的,应当遵守国家政策。应当尊重社会公德, 有规定的,应当遵守国家政策。应当尊重社会公德,不得损害社会公 共利益,破坏国家经济计划,扰乱社会经济秩序。 共利益,破坏国家经济计划,扰乱社会经济秩序。 计划 8.民事法律关系及构成要素 8.民事法律关系及构成要素 民事法律关系, 民事法律关系,是由民事法律规范所调整的具有民事权利义务内容的 社会关系。 国家通过民事立法, 确认某些社会关系为民法的调整对象, 社会关系。 国家通过民事立法, 确认某些社会关系为民法的调整对象, 这些社会关系经民事法律规范的调整,便成为民事法律关系。 这些社会关系经民事法律规范的调整,便成为民事法律关系。在全部 民法理论中,民事法律关系处于核心地位。 民法理论中,民事法律关系处于核心地位。 民事法律关系的构成要素: 民事法律关系的构成要素: 任何民事法律关系都包括主体、内容、客体三个组成部分, 任何民事法律关系都包括主体、内容、客体三个组成部分,也称民事 法律关系的三要素。三者相互联系,缺一不可。 法律关系的三要素。三者相互联系,缺一不可。
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1.主体。即民事主体,是指参加民事法律关系,在民事法律关系中享 主体。即民事主体,是指参加民事法律关系, 有民事权利或者承担民事义务的人,亦称民事法律关系的当事人 律关系的当事人。 有民事权利或者承担民事义务的人,亦称民事法律关系的当事人。民 事法律关系的主体为自然人、法人、个体工商户、农村承包经营户、 事法律关系的主体为自然人、法人、个体工商户、农村承包经营户、 私营企业、合伙组织和其他组织。国家在特殊的情况下, 私营企业、合伙组织和其他组织。国家在特殊的情况下,也可成为民 事法律关系的主体。 事法律关系的主体。 内容。是指民事主体享有的民事权利和承担的民事义务。 2.内容。是指民事主体享有的民事权利和承担的民事义务。一般情况 民事主体双方既享有权利,又都承担义务。 下,民事主体双方既享有权利,又都承担义务。 客体。 3.客体。指民事法律关系主体享有的民事权利和承担的民事义务所共 同指向的对象。其范围包括: 行为、智力成果、精神利益。 同指向的对象。其范围包括:物、行为、智力成果、精神利益。 9.公民的民事行为能力的分类 9.公民的民事行为能力的分类 自然人的民事行为能力是指自然人能够以自己的行为取得民事权利 承担民事义务的资格。它包括公民进行合法行为的能力和对其违法行 承担民事义务的资格。它包括公民进行合法行为的能力和对其违法行 为承担责任的能力。按照不同年龄阶段和智力、 为承担责任的能力。按照不同年龄阶段和智力、精神健康状况是否正 将自然人的民事行为能力分为以下三类: 常,将自然人的民事行为能力分为以下三类: (1)完全民事行为能力 完全民事行为能力。 (1)完全民事行为能力。完全民事行为能力是指自然人通过自己独立 的行为行使民事权利、履行民事义务的能力。18周岁以上的自然人是 的行为行使民事权利、履行民事义务的能力。18周岁以上的自然人是 成年人,具有完全的民事行为能力,可以独立迸行民事活动。16周岁 成年人,具有完全的民事行为能力,可以独立迸行民事活动。16周岁 以上不满18周岁的自然人,以自己的劳动收人为主要生活来源的, 18周岁的自然人 以上不满18周岁的自然人,以自己的劳动收人为主要生活来源的,视 为完全民事行为能力人。 为完全民事行为能力人。 (2)限制民事行为能力 限制民事行为能力。 (2)限制民事行为能力。限制民事行为能力是指自然人在一定范围内 具有民事行为能力,超出一定范围便不具有相应的民事行为能力 具有民事行为能力,超出一定范围便不具有相应的民事行为能力。10 周岁以上的未成年人和不能完全辨认自己行为的精神病人属于限制 民事行为能力人,只能进行与其年龄、智力、 民事行为能力人,只能进行与其年龄、智力、精神健康状况相适应的 民事行为, 民事行为,其他比较复杂或重大的民事行为应由其法定代理人代理或 征得法定代理人的同意后进行。 征得法定代理人的同意后进行。 (3)无民事行为能力 无民事行为能力。 (3)无民事行为能力。无民事行为能力是指自然人不具有以自己的行 为取得民事权利和承担民事义务的能力。 为取得民事权利和承担民事义务的能力。不满 10 周岁的未成年人和 不能辨认自己行为的精神病人是无民事行为能力人, 不能辨认自己行为的精神病人是无民事行为能力人,由他的法定代理 人代理民事活动。 人代理民事活动。 10.法人的成立条件 10.法人的成立条件
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法人是具有民事权利能力和民事行为能力, 法人是具有民事权利能力和民事行为能力,依法独立享有民事权利和 承担民事义务的组织 它是与自然人相对应的另一大类民事主体。 的组织。 承担民事义务的组织。它是与自然人相对应的另一大类民事主体。法 人应具备以下条件: 人应具备以下条件: (1)依法成立 法人必须依照法定条件和程序而成立。 依法成立。 (1)依法成立。法人必须依照法定条件和程序而成立。法人的设立要 合法,其设立的目的、宗旨要符合国家和社会公共利益的要求, 合法,其设立的目的、宗旨要符合国家和社会公共利益的要求,其组 织机构、设立方式、经营范围、 织机构、设立方式、经营范围、经营方式等要符合国家法律和政策的 要求。同时,法人的成立程序要符合法律、法规的规定。 要求。同时,法人的成立程序要符合法律、法规的规定。 (2)有必要的财产或经费 法人作为独立的民事主体, 有必要的财产或经费。 (2)有必要的财产或经费。法人作为独立的民事主体,要独立进行各 种民事活动,独立承担民事活动的后果,因此, 种民事活动,独立承担民事活动的后果,因此,法人应有必要的财产 或经费,否则,法人无法进行各种民事活动。 或经费,否则,法人无法进行各种民事活动。具备必要的财产或经费 是法人应具备的最重要的基础条件。 是法人应具备的最重要的基础条件 (3)有自己的名称 组织机构和场所。 有自己的名称、 (3)有自己的名称、组织机构和场所。这是法人实现民事权利能力和 民事行为能力的组织保证,也是法人开展活动、方便管理、 民事行为能力的组织保证,也是法人开展活动、方便管理、参加诉讼 的必要条件。法人的名称是使法人特定化的标志。法人的组织机构, 的必要条件。法人的名称是使法人特定化的标志。法人的组织机构, 是指法人应有自己的组织章程或规章,有产生法人意志的机关, 是指法人应有自己的组织章程或规章,有产生法人意志的机关,有实 现法人意志的执行机关,以及必要的职能机构和工作人员。 现法人意志的执行机关,以及必要的职能机构和工作人员。 (4)能够独立承担民事责任。法人是独立的民事主体,依法应独立承 (4)能够独立承担民事责任。法人是独立的民事主体, 能够独立承担民事责任 担民事责任, 担民事责任,即法人依法以其经营管理或所有的财产对法人的债务承 担责任,国家、法人的组成人员和其他民事主体对此不负责任。 担责任,国家、法人的组成人员和其他民事主体对此不负责任。一旦 企业因法人的财产不能清偿其债务 只能通过破产程序免除其债务。 企业因法人的财产不能清偿其债务,只能通过破产程序免除其债务。 我国民法将法人分为两类:企业法人和非企业法人。 我国民法将法人分为两类:企业法人和非企业法人。非企业法人又分 为机关法人、事业单位法人、社会团体法人。 为机关法人、事业单位法人、社会团体法人。 11.行政法基本原则 11.行政法基本原则 (一)行政合法性原则 行政合法性原则是行政法治的核心内容。 行政合法性原则是行政法治的核心内容。它是指行政权力的设 行使必须依据法律,符合法律要求,不能与法律相抵触。 立、行使必须依据法律,符合法律要求,不能与法律相抵触。行政合 法性原则要求行政主体必须严格遵行行政法律规范的要求, 法性原则要求行政主体必须严格遵行行政法律规范的要求,不得享有 行政法规范以外的特权,超越法定权限的行为无效;违法行政行为依 行政法规范以外的特权,超越法定权限的行为无效; 法应受到法律制裁, 法应受到法律制裁,行政主体应对其行政违法行为承担相应的法律责 行政合法性原则包括实体合法和程序合法两方面的内容 程序合法两方面的内容。 任。行政合法性原则包括实体合法和程序合法两方面的内容。
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行政合法性原则的具体要求:1.行政职权须依法设定、依法授予。 行政合法性原则的具体要求:1.行政职权须依法设定、依法授予。2. 行政职权须依法设定 任何行政职权必须依法行使。不得与法律相抵触, 任何行政职权必须依法行使。不得与法律相抵触,这就要求行使行政 权力不仅应遵循实体法规范, 而且应遵循程序法规范, 两者不能偏废。 权力不仅应遵循实体法规范, 而且应遵循程序法规范, 两者不能偏废。 3.行政主体须对违法的行政行为承担法律责任 行政主体须对违法的行政行为承担法律责任。 3.行政主体须对违法的行政行为承担法律责任。 (二)行政合理性原则 行政合理性原则是指行政机关不仅应当按照法律、 行政合理性原则是指行政机关不仅应当按照法律、法规规定的条 种类和幅度范围作出行政决定, 件、种类和幅度范围作出行政决定,而且要求这种决定应符合法律的 意图和精神,符合公平正义等法律理性。 意图和精神,符合公平正义等法律理性。 1.行政行为的动因应符合法律目 行政合理性原则的具体要求 :1.行政行为的动因应符合法律目 2.行政行为应建立在正当考虑的基础上 要有正当的动机。3.行 行政行为应建立在正当考虑的基础上, 的。2.行政行为应建立在正当考虑的基础上,要有正当的动机。3.行 政行为的内容应合乎情理 三、案例分析 张富与妻子在农村务农,独生儿子张利志已婚, 张富与妻子在农村务农,独生儿子张利志已婚,与妻子杨宁及小孙子 小宝住在城里。 恰逢农闲时节,张利志夫妇经商议, 小宝住在城里。1998 年 2 月,恰逢农闲时节,张利志夫妇经商议,决 定开车把父母从乡下接来小住数月,顺便也可帮忙照看其子小宝。 定开车把父母从乡下接来小住数月,顺便也可帮忙照看其子小宝。不 料在返乡途中,刚拿到驾照的张利志缺乏经验,不慎将车开下悬崖, 料在返乡途中,刚拿到驾照的张利志缺乏经验,不慎将车开下悬崖, 待发现时三人全部丧生。张富夫妇听到消息后,伤心欲绝, 待发现时三人全部丧生。张富夫妇听到消息后,伤心欲绝,于是草草 万元。 变卖了张利志夫妇留有的全部财产加上存款合计 4 万元。现杨宁惟一 的姐姐杨静提出,她也是杨宁的继承人,要求继承部分遗产 遗产。 的姐姐杨静提出,她也是杨宁的继承人,要求继承部分遗产。 问题]1 请问如何确定本案当事人的死亡顺序? ]1. [问题]1.请问如何确定本案当事人的死亡顺序? 此案遗产应作如何处理? 2.此案遗产应作如何处理? 答:l.根据最高人民法院《关于贯彻执行(继承法)若干问题的 l.根据最高人民法院《关于贯彻执行(继承法) 根据最高人民法院 意见》 条的规定,相互有继承关系的几个人在同一事件中死亡, 意见》第 2 条的规定,相互有继承关系的几个人在同一事件中死亡, 如不能确定死亡先后时间的,推定没有继承人的人先死亡; 如不能确定死亡先后时间的,推定没有继承人的人先死亡;死亡人各 自都有继承人的,如几个死亡人辈分不同,推定长辈先死亡;几个死 自都有继承人的,如几个死亡人辈分不同,推定长辈先死亡; 亡人辈分相同。推定同时死亡,彼此不发生继承, 亡人辈分相同。推定同时死亡,彼此不发生继承,由他们各自的继承 人分别继承。本案中,死亡的三人都有各自的继承人,但辈分不同, 人分别继承。本案中,死亡的三人都有各自的继承人,但辈分不同, 则应推定长辈先死,辈分相同的人同时死亡, 则应推定长辈先死,辈分相同的人同时死亡,即张利志与杨静同时死 彼此不发生继承,而小宝作为晚辈被推定为后死。 亡,彼此不发生继承,而小宝作为晚辈被推定为后死。
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2.因推定张利志与杨静同时死亡,彼此不发生继承, 2.因推定张利志与杨静同时死亡,彼此不发生继承,他们的遗产 因推定张利志与杨静同时死亡 应由他们各自的继承人继承。 应由他们各自的继承人继承。即张利志的遗产由他的父母和儿子小宝 作为第一顺序继承人继承。而杨静没有其他的第一顺序继承人, 作为第一顺序继承人继承。而杨静没有其他的第一顺序继承人,她的 全部遗产由儿子小宝继承。而小宝虽也在车祸中丧生, 全部遗产由儿子小宝继承。而小宝虽也在车祸中丧生,但被推定为后 在他死后,因为已没有第一顺序继承人, 死,在他死后,因为已没有第一顺序继承人,也没有其他的第二顺序 继承人,他的遗产则由他的祖父母作为第二顺序继承人全部继承。 继承人,他的遗产则由他的祖父母作为第二顺序继承人全部继承。至 于杨静的姐姐杨宁。因她只是杨静的第二顺序继承人, 于杨静的姐姐杨宁。因她只是杨静的第二顺序继承人,在杨静已有第 一顺序继承人的情况下,她没有继承遗产的资格 一顺序继承人的情况下,她没有继承遗产的资格。 法学概论平时作业三 一、名词解释 1.犯罪客体 犯罪客体: 1.犯罪客体:是指为刑法所?;ざ缸镄形趾Φ纳缁嶂饕迳缁?关系。如伪造货币罪所侵害的客体是国家的货币管理制度。 关系。如伪造货币罪所侵害的客体是国家的货币管理制度。 2.犯罪主观方面 犯罪主观方面: 2.犯罪主观方面:是指犯罪主体对其行为可能引起的危害社会结果的 心理状态,通常指犯罪的故意或者过失, 心理状态,通常指犯罪的故意或者过失,在某些犯罪中还包括犯罪的 目的。故意或者过失(二者可以合称为罪过)是任何犯罪构成所必须具 目的。故意或者过失(二者可以合称为罪过) 备的必要要件。 备的必要要件。 3.犯罪客观方面 是指犯罪活动的客观外在表现。 犯罪客观方面: 3.犯罪客观方面:是指犯罪活动的客观外在表现。表明犯罪活动客观 外在表现的事实特征有:危害行为,危害结果,犯罪的时间、地点、 外在表现的事实特征有:危害行为,危害结果,犯罪的时间、地点、 方法等。危害行为是任何犯罪构成必须具备的必要要件 须具备的必要要件, 方法等。危害行为是任何犯罪构成必须具备的必要要件,其他都是犯 罪构成选择要件,其中危害结果是大多数犯罪构成的必要要件。 罪构成选择要件,其中危害结果是大多数犯罪构成的必要要件。因而 犯罪客观方面主要是指的危害行为和危害结果。 犯罪客观方面主要是指的危害行为和危害结果。 4.累犯 是指因犯罪而受过一定的刑罚处罚, 累犯: 4.累犯:是指因犯罪而受过一定的刑罚处罚,在刑罚执行完毕或赦免 以后, 在法定期限内又犯一定之罪的犯罪分子。 我国刑法规定的累犯, 以后, 在法定期限内又犯一定之罪的犯罪分子。 我国刑法规定的累犯, 分为一般累犯和危害国家安全罪累犯两种,其构成要件各不相同。 分为一般累犯和危害国家安全罪累犯两种,其构成要件各不相同。 5.民法 作为我国法律体系中的一个重要的基本法律部门, 民法: 5.民法:作为我国法律体系中的一个重要的基本法律部门,民法是调 整平等主体的自然人、法人、 整平等主体的自然人、法人、其他组织之间的财产关系和人身关系的 法律规范的总称。 法律规范的总称。 6.监护 是对未成年人和精神病人的人身、财产及其他合法权益进行 监护: 6.监护:是对未成年人和精神病人的人身、财产及其他合法权益进行 监督和?;さ囊恢置袷路芍贫?。 监督和?;さ囊恢置袷路芍贫?。

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7.诉讼时效:诉讼时效是指权利人在法定期间内不行使权利即丧失胜 7.诉讼时效: 诉讼时效 诉权的法律制度。法定期间又称诉讼时效期间, 诉权的法律制度。法定期间又称诉讼时效期间,是指权利人向人民法 院请求?;て涿袷氯ɡ挠行谙?。诉讼时效期间届满, 院请求?;て涿袷氯ɡ挠行谙?。诉讼时效期间届满,权利人就丧 失了胜诉权,人民法院不能再依诉讼程序强制义务人履行义务。 失了胜诉权,人民法院不能再依诉讼程序强制义务人履行义务。 8.动产质押 是指债务人或第三人将其动产移交债权人占有, 动产质押: 8.动产质押:是指债务人或第三人将其动产移交债权人占有,以作为 债权的担保,在债务人不履行债务时, 债权的担保,在债务人不履行债务时,债权人有权依法以该动产折价 或者以拍卖、变卖该动产的价款优先受偿。 或者以拍卖、变卖该动产的价款优先受偿。 9.保证 保证是指保证人和债权人约定,当债务人不履行债务时, 保证: 9.保证:保证是指保证人和债权人约定,当债务人不履行债务时,保 证人按照约定履行债务或承担连带责任的行为 定履行债务或承担连带责任的行为。 证人按照约定履行债务或承担连带责任的行为。 保证人必须是具有代偿能力的法人、其他组织和公民。国家机关、 保证人必须是具有代偿能力的法人、其他组织和公民。国家机关、学 校、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体及企业法人的分支机 医院等以公益为目的的事业单位、 职能部门,不得作保证人。 构、职能部门,不得作保证人。 10.代位继承 代位继承是指被继承人的子女先于被继承人死亡时, 代位继承: 10.代位继承:代位继承是指被继承人的子女先于被继承人死亡时, 被继承人的子女的晚辈直系血亲有权代替其已经死亡的父母继承应 继承的份额。代位继承是法定继承中一种特殊的继承方式, 继承的份额。代位继承是法定继承中一种特殊的继承方式,也是对法 定继承的重要补充, 定继承的重要补充,它可以使先于被继承人死亡的继承人的晚辈直系 血亲的合法权益得到保障。 血亲的合法权益得到保障。 11.转继承 转继承是指被继承人死亡后,继承人在实际接受遗产前 转继承: 11.转继承:转继承是指被继承人死亡后,继承人在实际接受遗产前 死亡,他的应继承份额转归他的法定继承人继承。 死亡,他的应继承份额转归他的法定继承人继承。转继承必须是继承 人在继承开始后、遗产分割前死亡, 人在继承开始后、遗产分割前死亡,继承人没有丧失或放弃继承权的 才发生转继承。 才发生转继承。 12.遗嘱继承 遗嘱继承又叫指定继承, 遗嘱继承: 12.遗嘱继承:遗嘱继承又叫指定继承,是指被继承人死亡后按其生 前所立遗嘱内容,将其遗产转移给指定的法定继承人中的一个或几个 前所立遗嘱内容, 所有的一种继承方式。立遗嘱的被继承人叫遗嘱人; 所有的一种继承方式。立遗嘱的被继承人叫遗嘱人;接受遗嘱指定继 承的人叫遗嘱继承人。遗嘱继承优先于法定继承。 承的人叫遗嘱继承人。遗嘱继承优先于法定继承。 13.合伙 合伙指营利性合伙, 合伙: 13.合伙:合伙指营利性合伙,是指由二人以上根据共同协议而组成 的营利性非法人组织。 的营利性非法人组织。 14.背书 背书: 14.背书:背书是指持票人在票据背面或粘单上记载有关事项并签章 将汇票权利让与他人的一种票据行为。背书必须作成记名背书。 将汇票权利让与他人的一种票据行为。背书必须作成记名背书。 15.商业贿赂 是指经营者在市场经营活动中, 商业贿赂: 15.商业贿赂:是指经营者在市场经营活动中,以种种不实手法对自己 的商品或服务作虚假表示、说明或承诺, 的商品或服务作虚假表示、说明或承诺,或不当利用他人的劳动成果
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以推销自己的商品或服务, 以推销自己的商品或服务,损害同业竞争者利益及消费者利益的行 为。 二、简答题 1.民事法律行为 民事法律行为有效要件 1.民事法律行为有效要件 行为人具有相应的民事行为能力。 意思表示要真实。3.不违反法 1.行为人具有相应的民事行为能力。2.意思表示要真实。3.不违反法 律和社会公共利益。 律和社会公共利益。 在大多数情况下,民事法律行为只要具备以上实质要件, 在大多数情况下,民事法律行为只要具备以上实质要件,即发生法律 效力,但在某些特殊情况下, 效力,但在某些特殊情况下,民事法律行为还须具备形式要件才发生 效力。 效力。 2.代理的概念特征及种类 2.代理的概念特征及种类 代理的概 代理是指代理人在代理权限内, 代理是指代理人在代理权限内,以被代理人的名义与第三人进行民事 法律行为,其法律后果由被代理人承担的法律制度。 法律行为,其法律后果由被代理人承担的法律制度。 代理具有如下特征:1 代理是以被代理人名义实施的法律行为。 :1. 代理具有如下特征:1.代理是以被代理人名义实施的法律行为。2.代 理必须在代理权限内进行。 代理后果直接由被代理人承担。 理必须在代理权限内进行。3.代理后果直接由被代理人承担。 代理的种类: 代理的种类: 按照代理权产生的根据可以把代理分为委托代理、法定代理、指定代 按照代理权产生的根据可以把代理分为委托代理、法定代理、 理三种。 理三种。 委托代理是指代理人的代理权是基于被代理人的授权而产生的代理。 委托代理是指代理人的代理权是基于被代理人的授权而产生的代理。 授权行为可用书面形式,也可以用口头形式; 授权行为可用书面形式,也可以用口头形式;法定代理是指代理人的 代理权直接根据法律规定。 代理权直接根据法律规定。它是为无行为能力人和限制行为能力人设 立的,如未成年人的父母是未成年人的法定代理人; 立的,如未成年人的父母是未成年人的法定代理人;指定代理是指代 理人的代理权是根据人民法院或者其他机关的指定而产生的代理。 理人的代理权是根据人民法院或者其他机关的指定而产生的代理。如 在未成年人没有法定代理人的情况下, 在未成年人没有法定代理人的情况下,可以在其近亲属中指定代理 人。 3.物权的种类 3.物权的种类 所有权。所有权是财产所有人在法律规定的范围内, 1.所有权。所有权是财产所有人在法律规定的范围内,对其所有的财 产享有的占有、使用、收益、处分的权利。所有权是最完整、最充分 产享有的占有、使用、收益、处分的权利。所有权是最完整、 的物权。 的物权。 用益物权。是对他人所有的物在一定范围内使用、收益的权利, 2.用益物权。是对他人所有的物在一定范围内使用、收益的权利,包 括土地使用权、相邻权、典权等。 括土地使用权、相邻权、典权等。
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3.担保物权。是为了担保债的履行,在债务人或第三人的特定财产上 担保物权。是为了担保债的履行, 设定的物权,主要有抵押权、质权、留置权。 设定的物权,主要有抵押权、质权、留置权。 占有。是指对物事实上的控制与支配。占有是一种事实状态, 4.占有。是指对物事实上的控制与支配。占有是一种事实状态,而且 是占有人以所有的意思善意、公开、和平的控制或支配某物。 是占有人以所有的意思善意、公开、和平的控制或支配某物。占有不 是一种法律权利。 是一种法律权利。 4.所有权的权能包括哪些? 4.所有权的权能包括哪些? 所有权的权能包括哪些 财产所有权的内容,是指财产所有人在法律规定的范围内, 财产所有权的内容,是指财产所有人在法律规定的范围内,对其所有 的财产可以行使的权能。所有权的权能包括:占有、使用、收益、 的财产可以行使的权能。所有权的权能包括:占有、使用、收益、处 分四个方面。 分四个方面。 5.相邻关系概念特点 5.相邻关系概念特点 相邻关系是两个或两个以上相互毗邻的不动产所有人或使用人, 相邻关系是两个或两个以上相互毗邻的不动产所有人或使用人,在行 使不动产的所有权或使用权时, 使不动产的所有权或使用权时,因相邻各方应当给予便利和接受限制 而发生的权利义务关系。 而发生的权利义务关系。 相邻关系具有以下特征:1 :1. 相邻关系具有以下特征:1.相邻关系的主体必须是两个或两个以上的 人。2.相邻关系是因为主体所有或使用的不动产相邻而发生的。3.在 相邻关系是因为主体所有或使用的不动产相邻而发生的。 内容上,相邻关系因种类不同而具有不同的内容。 内容上,相邻关系因种类不同而具有不同的内容。4.相邻关系的客体 主要是行使不动产权利所体现的利益。 主要是行使不动产权利所体现的利益。 6.要约与承诺的构成要件 6.要约与承诺的构成要件 要约。 (一)要约。要约是一方当事人以订立合同为目的而向对方当事人所 作的意思表示。 作的意思表示。 要约必须具备以下要件(1)要约须由要约人向相对人作意思表示。 (1)要约须由要约人向相对人作意思表示 要约必须具备以下要件(1)要约须由要约人向相对人作意思表示。(2) 要约须是受相对人承诺拘束的意思表示。(3)要约的内容必须明确具 要约须是受相对人承诺拘束的意思表示。(3)要约的内容必须明确具 体。 要约到达受要约人时生效, 要约人有接受承诺的义务, 不得随意撤回、 要约到达受要约人时生效, 要约人有接受承诺的义务, 不得随意撤回、 撤销或变更要约 要约生效后,受要约人获得承诺的权利, 撤销或变更要约。要约生效后,受要约人获得承诺的权利,除有法律 规定或预约外,受要约人不负承诺的义务;若不作承诺,也无须通知 规定或预约外,受要约人不负承诺的义务;若不作承诺, 要约人。 要约人。 (二)承诺。承诺是指当事人一方对对方提出的要约完全同意的意思 承诺。
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表示。承诺是一种意思表示,其表示方式可与要约的方式相同。 表示。承诺是一种意思表示,其表示方式可与要约的方式相同。受要 约人对要约表示承诺,合同即告成立。 约人对要约表示承诺,合同即告成立。 承诺必须满足以下要件:(1)由受要约人向要约人作出。 :(1)由受要约人向要约人作出 承诺必须满足以下要件:(1)由受要约人向要约人作出。承诺的意思表 示一般应以通知的方式作出,并于到达要约人时生效。(2)承诺的意 示一般应以通知的方式作出,并于到达要约人时生效。(2)承诺的意 思表示必须与要约的内容一致。(3)承诺必须在规定的期限内到达要 思表示必须与要约的内容一致。(3)承诺必须在规定的期限内到达要 约人。 约人。 7.知识产权概念特征 7.知识产权概念特征 知识产权的概念 (一)知识产权的概念 知识产权是指人们对其创造的智力成果所依法享有的民事权利。 知识产权是指人们对其创造的智力成果所依法享有的民事权利。 智力成果,也叫精神财富,是人们基于自己的智力活动所创造的成果 智力成果,也叫精神财富, 和经营管理活动中的经验、知识的结晶。 和经营管理活动中的经验、知识的结晶。 知识产权的法律特征: 无形性。 专有性。 时间性。 (二)知识产权的法律特征:1.无形性。2.专有性。3.时间性。4.地域 性。 8.人格权与身份权的内容 8.人格权与身份权的内容 人格权是民事主体固有的、以人格利益为内容的、作为法律意义上的 人格权是民事主体固有的、以人格利益为内容的、 人所必需的权利。人格权作为基于人的存在而须臾不分的权利, 人所必需的权利。人格权作为基于人的存在而须臾不分的权利,只要 公民出生、法人成立,无须任何意思表示或进行任何行为, 公民出生、法人成立,无须任何意思表示或进行任何行为,就当然取 得并受到法律?;?。生命健康、肖像、姓名、名称、名誉、 得并受到法律?;?。生命健康、肖像、姓名、名称、名誉、隐私等各 种民事主体享有的人格利益 是民事主体维系其存在, 主体享有的人格利益, 种民事主体享有的人格利益,是民事主体维系其存在,进行民事活动 的前提。 的前提。 人格权的种类:1.生命权: 2.身体权: 3.健康权: 4.姓名权和名称权 人格权的种类:1.生命权: 2.身体权: 3.健康权: 4.姓名权和名称权 生命权 身体权 健康权 5.名誉权 6.肖像权 7.自由权 8.隐私权 名誉权: 肖像权: 自由权: 隐私权: 5.名誉权: 6.肖像权: 7.自由权: 8.隐私权: 身份权是民事主体基于某种特定的身份而享有的民事权利。 身份权是民事主体基于某种特定的身份而享有的民事权利。它不是每 个民事主体都同样享有的权利, 个民事主体都同样享有的权利,只有当民事主体从事某种行为或因婚 家庭关系而取得某种身份时, 才能享有的权利。 主要包括配偶权、 姻、 家庭关系而取得某种身份时, 才能享有的权利。 主要包括配偶权、 亲属权和荣誉权。 亲属权和荣誉权。 9.一般侵权民事责任的构成要件 9.一般侵权民事责任的构成要件 一般侵权民事责任必须具备四个要件: 一般侵权民事责任必须具备四个要件:
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1.行为的违法性。 行为的违法性。行为人实施了违法行为是其承担侵权责任的前提要 行为人实施了违法行为是其承担侵权责任的前提要 件。 损害事实的存在。损害事实, 2.损害事实的存在。损害事实,是指因一定的行为和事件对他人的财 产或者人身造成的损害结果。 产或者人身造成的损害结果。我国司法实践通常将损害分为财产损 人身损害、生命健康权以外的其他人格权损害和精神损害四种。 害、人身损害、生命健康权以外的其他人格权损害和精神损害四种。 因果关系。 3.因果关系。侵权行为中的因果关系是指违法行为与损害结果之间的 客观联系,即特定的损害事实是行为人的行为必然引起的结果。 客观联系,即特定的损害事实是行为人的行为必然引起的结果。只有 当二者之间存在因果关系时,行为人才应承担相应的民事责任。 当二者之间存在因果关系时,行为人才应承担相应的民事责任。 行为人主观上有过错。过错是侵权行为构成要件中的主观要素, 4.行为人主观上有过错。过错是侵权行为构成要件中的主观要素,反 映行为人实施侵权行为的心理状态。 映行为人实施侵权行为的心理状态。过错根据其类型分为故意与过 失。 10.婚姻法基本原则 10.婚姻法基本原则 婚姻自由原则?;橐鲎杂墒俏夜橐龇ǖ氖滓?, 1.婚姻自由原则?;橐鲎杂墒俏夜橐龇ǖ氖滓?,也是我国宪法 赋予公民的一项基本权利。 赋予公民的一项基本权利。 一夫一妻制原则。一夫一妻制是指一男一女结为夫妻的婚姻制度, 2.一夫一妻制原则。一夫一妻制是指一男一女结为夫妻的婚姻制度, 是我国社会主义婚姻制度的基本原则。 是我国社会主义婚姻制度的基本原则。 男女平等原则。 3.男女平等原则。男女平等原则是指男女两性在婚姻关系和家庭生活 的各个方面都享有同等的权利和负有同等的义务。 的各个方面都享有同等的权利和负有同等的义务。 ?;じ九?、儿童和老年人合法权益的原则。 4.?;じ九?、儿童和老年人合法权益的原则。?;じ九暮戏ㄈㄒ媸?男女平等原则的必要补充。 男女平等原则的必要补充。 实行计划生育原则。计划生育是我国人口政策的重要组成部分, 5.实行计划生育原则。计划生育是我国人口政策的重要组成部分,也 是人口再生产的客观要求。 是人口再生产的客观要求。 11.行政行为的概念及特征 11.行政行为的概念及特征 行政行为的 行政行为是行政主体为实现国家行政管理目的, 行政行为是行政主体为实现国家行政管理目的,行使行政职权和履行 行政职责所实施的一切具有法律意义、产生行政法律效果的行为。 行政职责所实施的一切具有法律意义、产生行政法律效果的行为。 行政行为的特征是: 行政行为的特征是: 1.行政行为是行政主体所实施的行为。 1.行政行为是行政主体所实施的行为。 行政行为是行政主体所实施的行为 2.行政行为是行政主体行使行政职权和履行行政职责的行为 行政行为是行政主体行使行政职权和履行行政职责的行为。 2.行政行为是行政主体行使行政职权和履行行政职责的行为。 3.行政主体在实施行政行为时具有单方意志性 行政主体在实施行政行为时具有单方意志性, 3.行政主体在实施行政行为时具有单方意志性,不必与行政相对
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方协商或征得其同意,即可依法自主作出。 方协商或征得其同意,即可依法自主作出。 4.行政行为是能产生法律效果的行为 行政行为是能产生法律效果的行为。 4.行政行为是能产生法律效果的行为。 12.行政处罚原则及种类 12.行政处罚原则及种类 行政处罚的原则 处罚法定原则: 1.处罚法定原则:处罚法定原则是行政合法性原则在行政处罚行 为中的集中的体现 指行政处罚必须依法进行。 的集中的体现, 为中的集中的体现,指行政处罚必须依法进行。其内容主要包括以下 四个方面: 四个方面: A.处罚依据是法定的 B.实施处罚的主体是法定的 C.实施处罚的 A.处罚依据是法定的 B.实施处罚的主体是法定的 C.实施处罚的 D.处罚程序是法定的 职权是法定的 D.处罚程序是法定的 2.处罚公正、公开原则:公正,是指公平、正义。其基本精神是 处罚公正、公开原则:公正,是指公平、正义。 要求行政主体及其工作人员办事公道不循私情, 要求行政主体及其工作人员办事公道不循私情,平等地对待不同身 民族、性别和不同宗教信仰的人。 分、民族、性别和不同宗教信仰的人。 处罚与教育相结合的原则:行政处罚是法律制裁的一种形式, 3.处罚与教育相结合的原则:行政处罚是法律制裁的一种形式, 具有惩戒与教育双重功能。处罚不是目的,而是手段, 具有惩戒与教育双重功能。处罚不是目的,而是手段,通过处罚达到 教育的目的。 教育的目的。 4.一事不再罚的原则:指行政主体对违法行为人的同一个违法行 一事不再罚的原则:指行政主体对违法行为人的同一个违法行 不得以同一事实和同一依据,给予两次以上的行政处罚。 为,不得以同一事实和同一依据,给予两次以上的行政处罚。 行政处罚的种类, 行政处罚的种类,主要是指行政处?;囟晕シㄐ形木咛宄徒渲撇?手段。 手段。 行政处罚法规定,行政处罚的种类有: 行政处罚法规定,行政处罚的种类有:6 种 警告; 警告; ???, ???,是适用最广泛的一种形式 没收违法所得、没收非法财物; 没收违法所得、没收非法财物; 责令停产停业; 责令停产停业; 暂扣或者吊销许可证、执照; 暂扣或者吊销许可证、执照; 行政拘留: 行政拘留:其期限不得超过 15 日。 法律规定的其他行政处罚。 法律规定的其他行政处罚。 三、案例分析
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1.甲男与乙女于 年结婚。 1.甲男与乙女于 1989 年结婚。乙女远在美国的姑姑早就表示乙女结 美元作为贺礼。 年乙女姑姑回国, 婚时将给 1000 美元作为贺礼。1990 年乙女姑姑回国,并实现诺言给 美元。 年其母也去世, 乙女 1000 美元。甲男父死于 1980 年,1990 年其母也去世,甲男与弟 弟继承了父母遗产, 年甲男去海南经商, 弟继承了父母遗产,房屋各 4 间。1991 年甲男去海南经商,不久与丁 女共同生活,从此未与家中联络, 女共同生活,从此未与家中联络,乙女因女儿年幼自己经常生病生活 困难, 万元。 甲男因车祸去世, 困难,借债 1 万元。1995 年,甲男因车祸去世,甲男与丁女共有财产 万元, 万元。 约 3 万元,个人财产 20 万元。 现问: 现问: 万元债务的性质? (1)乙女所欠 1 万元债务的性质? 甲男遗产有哪些? (2)甲男遗产有哪些? (3)丁女可否继承甲男的财产,原因何在? 丁女可否继承甲男的财产,原因何在? 设甲男生前立有遗嘱,全部遗产给丁女,此遗嘱是否有效? (4)设甲男生前立有遗嘱,全部遗产给丁女,此遗嘱是否有效? 设甲男去海南前立一遗嘱,将其祖传宝石一块留给乙女, (5)设甲男去海南前立一遗嘱,将其祖传宝石一块留给乙女,甲男 去海南后,即将其赠与丁女 问乙女可否凭遗嘱索回宝石? 赠与丁女, 去海南后,即将其赠与丁女,问乙女可否凭遗嘱索回宝石? 答案: 答案: 万元债务为夫妻共同债务。 (1)乙女所欠 1 万元债务为夫妻共同债务。 ) 万元人民币, 美元, 间房屋, (2)甲男遗产计有;215 万元人民币,500 美元,2 间房屋,另有债 )甲男遗产计有; 务 5000 元。 (3)丁女不得以配偶身份参加继承,因为她与甲男无合法的夫 )丁女不得以配偶身份参加继承, 妻关系。 妻关系。 (4)遗嘱有效。 (5)不可。 )遗嘱有效。 )不可。 2. 郝某经所在区工商局批准开办了一家文化用品商店,一日郝某所 某经所在区工商局批准开办了一家文化用品商店, 在地工商所人员康某来到郝某的店里, 要拿几本书回去看, 郝某不让。 在地工商所人员康某来到郝某的店里, 要拿几本书回去看, 郝某不让。 康某说: 有人举报你的店里卖淫秽书籍,要对你???, 康某说:“有人举报你的店里卖淫秽书籍,要对你???,你现在交罚 郝某说: 我的店从来没有卖过那种东西 不信你可以查。 东西, 款?!焙履乘担骸拔业牡甏永疵挥新艄侵侄?,不信你可以查?!?康某说: 我不用查,你如果不交???,我就封你的店。 康某说:“我不用查,你如果不交???,我就封你的店?!焙履澄弈?元??睿?康某的??钚形?,不是法律、 当即交了 1000 元??睿ㄗⅲ嚎的车姆?钚形?,不是法律、法规和规
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章规定以工商所名义作出的)。郝某对此向有关机关申请复议, 章规定以工商所名义作出的)。郝某对此向有关机关申请复议,康某 )。郝某对此向有关机关申请复议 又与复议人员赵某串通捏造郝某卖淫秽书籍事实, 又与复议人员赵某串通捏造郝某卖淫秽书籍事实,复议机关维持原来 的??罹龆?,又作出吊销郝某营业执照的决定。 的??罹龆?,又作出吊销郝某营业执照的决定。郝某到处无人帮助解 两个月后,复议机关认为此案证据不足, 决,两个月后,复议机关认为此案证据不足,经调查确认处罚决定是 错误的,随即作出撤销吊销营业执照决定和??罹龆?, 错误的,随即作出撤销吊销营业执照决定和??罹龆?,并对赵某与康 某给予了行政处分。郝某对此先向赔偿义务机关申请赔偿, 某给予了行政处分。郝某对此先向赔偿义务机关申请赔偿,但郝某对 赔偿义务机关决定给予赔偿的数额不服 机关决定给予赔偿的数额不服, 赔偿义务机关决定给予赔偿的数额不服,遂向本区人民法院提出申请 国家赔偿决定。 国家赔偿决定。 区人民法院受理了此案。在审理中,经人民法院调解, 区人民法院受理了此案。在审理中,经人民法院调解,双方达成如下 协议: 元???; 协议:①由赔偿义务机关报赔偿返还 1000 元???;②赔偿吊销营业 执照期间租房、 执照期间租房、 水电等必要的开支 2500 元; 按正常营业收入的 30% ③ 赔偿因吊销营业执照期间不能经营所造成的损失 1500 元。 现问: 现问: 元的??畈环昵敫匆榈幕厥悄母龌?? (1)郝某对 1000 元的??畈环昵敫匆榈幕厥悄母龌?? 设郝某突然死亡,可由谁来申请行政复议? (2)设郝某突然死亡,可由谁来申请行政复议? 有无法律依据?为什么? (3) 复议机关向郝霜收取复议费用 200 元, 有无法律依据?为什么? (4)本案中郝某所受到的损害,应以谁为赔偿义务机关? 本案中郝某所受到的损害,应以谁为赔偿义务机关? 到的损害 人民法院对案件的处理方式与结果是否正确? (5)人民法院对案件的处理方式与结果是否正确? 康某与赵某对郝的损害应承担什么责任? (6)康某与赵某对郝的损害应承担什么责任? 答案: 答案: 市工商局为复议机关。 (1) 市工商局为复议机关。 郝某的近亲属可提起复议申请。 (2) 郝某的近亲属可提起复议申请。 (3) 于法无据。因为行政复议机关受理行政复议,不得向复议申请 于法无据。因为行政复议机关受理行政复议, 人收取任何费用。 人收取任何费用。 应以区工商局与市工商局为赔偿义务机关。 (4) 应以区工商局与市工商局为赔偿义务机关。 (5) 处理方式 正确,但处理结果的第三项内容存有错误。 正确,但处理结果的第三项内容存有错误。 市工商局可分别向康某、赵某追偿。 (6) 区、市工商局可分别向康某、赵某追偿。
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法学概论平时作业四 一、名词解释 1.商业秘密 是指不为公众所知悉,能为权利人带来经济利益 商业秘密: 带来经济利益, 1.商业秘密:是指不为公众所知悉,能为权利人带来经济利益,具有 实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。 实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。 2.劳动合同 是指劳动者与用人单位确立劳动关系、 劳动合同: 2.劳动合同:是指劳动者与用人单位确立劳动关系、明确双方权利和 义务的协议。 义务的协议。 3.诉讼 指国家司法机关在当事人和其他诉讼参与人参加下, 诉讼: 3.诉讼:指国家司法机关在当事人和其他诉讼参与人参加下,依照法 定的诉讼程序,解决具体争讼的全部活动。 定的诉讼程序,解决具体争讼的全部活动。 4.起诉 是指公民个人、法人和其他组织, 起诉: 4.起诉:是指公民个人、法人和其他组织,因自己的民事权益受到侵 害或发生争议,而向人民法院提出诉讼请求,要求法院依法审判, 害或发生争议,而向人民法院提出诉讼请求,要求法院依法审判,保 护其合法权益的诉讼行为。 护其合法权益的诉讼行为。 5.刑事诉讼立案管辖 立案管辖,又称职能管辖或部门管辖, 刑事诉讼立案管辖: 5.刑事诉讼立案管辖:立案管辖,又称职能管辖或部门管辖,是指公 安机关、人民检察院和人民法院之间受理或侦查刑事案件的职权范围 安机关、人民检察院和人民法院之间受理或侦查刑事案件的职权范围 上的分工。 上的分工。 6.辩护 是指犯罪嫌疑人、被告人及其辩护人为了反驳控诉, 辩护: 6.辩护:是指犯罪嫌疑人、被告人及其辩护人为了反驳控诉,根据事 实和法律提出有利于犯罪嫌疑人、被告人的材料,论证犯罪嫌疑人、 实和法律提出有利于犯罪嫌疑人、被告人的材料,论证犯罪嫌疑人、 被告人无罪、罪轻或者应该减轻、免除刑事责任的诉讼活动。 被告人无罪、罪轻或者应该减轻、免除刑事责任的诉讼活动。 7.取保候审:是指公、 7.取保候审:是指公、检、法机关根据需要或有关人员的申请,责令 取保候审 法机关根据需要或有关人员的申请, 未被羁押的犯罪嫌疑人、被告人提出保证人或交纳保证金, 未被羁押的犯罪嫌疑人、被告人提出保证人或交纳保证金,保证犯罪 嫌疑人、被告人不逃避侦查和审判、随传随到的一种强制措施。 嫌疑人、被告人不逃避侦查和审判、随传随到的一种强制措施。 8.监视居住 是指公、 监视居?。?法机关责令犯罪嫌疑人、 8.监视居?。菏侵腹?、检、法机关责令犯罪嫌疑人、被告人在诉讼过 程中,未经批准不得离开住处或指定的居所,并对其行动加以监视的 程中,未经批准不得离开住处或指定的居所, 一种强制措施 一种强制措施。 9.行政诉讼 是公民、 行政诉讼: 9.行政诉讼:是公民、法人和其他组织认为行政机关和行政机关工作 人员的具体行政行为侵犯其合法权益,依法向人民法院提起诉讼, 人员的具体行政行为侵犯其合法权益,依法向人民法院提起诉讼,并 由人民法院进行审理和裁判的一种诉讼活动。 由人民法院进行审理和裁判的一种诉讼活动。 10.仲裁 仲裁,亦称公断, 仲裁: 10.仲裁:仲裁,亦称公断,是指双方当事人在争议发生前或争议发 生后达成协议,自愿将其争议交付第三者居中评断是非并作出裁决, 生后达成协议,自愿将其争议交付第三者居中评断是非并作出裁决, 双方当事人都有义务执行裁决的一种解决争议的方式。 双方当事人都有义务执行裁决的一种解决争议的方式。本教材所讲的 仲裁只限于民( 事纠纷的仲裁,即经济仲裁。 仲裁只限于民(商)事纠纷的仲裁,即经济仲裁。它是指经济纠纷的
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双方当事人协议将有关争议报交选定的仲裁机构作出裁决, 双方当事人协议将有关争议报交选定的仲裁机构作出裁决,并有义务 机构作出裁决 履行裁决的一种制度。 履行裁决的一种制度。 11.国籍 是一个人隶属于某一国家的公民的法律资格 国籍: 个人隶属于某一国家的公民的法律资格, 11.国籍: 是一个人隶属于某一国家的公民的法律资格,是一个人同 某一特定国家的固定的法律关系, 也是国家实行外交?;とǖ姆梢?某一特定国家的固定的法律关系,也是国家实行外交?;とǖ姆梢?据。 12.冲突规范 是指各种涉外民事关系应适用的法律的规范. 冲突规范: 12.冲突规范:是指各种涉外民事关系应适用的法律的规范 13.准据法 准据法: 13.准据法:被冲突规范指定用来确定当事人之间权利义务关系的法 律。 14.法律规避 又称法律欺诈,是指当事人故意制造另一个连接点, 法律规避: 14.法律规避:又称法律欺诈,是指当事人故意制造另一个连接点, 以避开有关冲突规范指定本应适用的对其不利的强行法, 以避开有关冲突规范指定本应适用的对其不利的强行法,而使对自己 有利的法律得以适用的行为。 有利的法律得以适用的行为。 二、简答题 1.继承法基本原则 1.继承法基本原则 我国继承法的基本原则有五项:?;す袼接胁撇坛腥ㄔ?; 我国继承法的基本原则有五项:?;す袼接胁撇坛腥ㄔ?;继承 权男女平等原则;?;だ先撕投戏ㄈㄒ嬖?法权益原则; 权男女平等原则;?;だ先撕投戏ㄈㄒ嬖?;权利和义务相一致 原则;互谅互让、和睦团结原则。 原则;互谅互让、和睦团结原则。 2.股份有限公司设立条件 2.股份有限公司设立条件 1.发起人符合法定的资格,达到法定的人数。 发起人符合法定的资格, 发起人符合法定的资格 达到法定的人数。 2.发起人认缴和向社会公开募集的股本达到法定的最低限额。 发起人认缴和向社会公开募集的股本达到法定的最低限额。 发起人认缴和向社会公开募集的股本达到法定的最低限额 3.股份发行、筹办事项符合法律规定。 股份发行、 股份发行 筹办事项符合法律规定。 4.发起人制定公司章程,并经创立大会通过。 发起人制定公司章程, 发起人制定公司章程 并经创立大会通过。 5.有公司名称,建立符合股份有限公司要求的组织机构。 有公司名称,建立符合股份有限公司要求的组织机构。 有公司名称 6.有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件 有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件 3 有限责任公司设立条件 股东人数符合法律规 律规定 人以上, 股东可 (一)股东人数符合法律规定。即 2 人以上,不超过 50 人。股东可 以是公民,也可以是法人或者其他营业组织 以是法人或者其他营业组织。 以是公民,也可以是法人或者其他营业组织。 (二)注册资本为在公司登记机关的全体股东实缴的出资额,且 注册资本为在公司登记机关的全体股东实缴的出资额 在公司登记机关的全体股东实缴的出资 公司注册资本达到法定最低限额。 达到法定最低限额 公司注册资本达到法定最低限额。 股东共同制定公司章程。 有限责任公司的章程由全体股东订立, (三) 股东共同制定公司章程。 有限责任公司的章程由全体股东订立, 形式上要求有全体股东的签名、盖章。 形式上要求有全体股东的签名、盖章。
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(四)有公司名称,并建立符合法律规定的组织机构。 有公司名称, 建立符合法律规定的组织机构。 法律规定的组织机构 固定的生产经营场所和必要的生产经营条件。 (五)有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件。 4.经济法基本原则 4.经济法基本原则 P185 经济法的基本原则是贯穿于经济法制全过程, 经济法的基本原则是贯穿于经济法制全过程,并为经济法制和经济法 规所确认和体现的总的指导思想和根本法律准则。 规所确认和体现的总的指导思想和根本法律准则。它是经济法的性 任务、目的、调整对象和调整方法的综合概括 法的综合概括, 质、任务、目的、调整对象和调整方法的综合概括,是经济法本质的 集中体现。 我国经济法的基本原则主要有:1.经济民主与自由相结合的 集中体现。 我国经济法的基本原则主要有 经济民主与自由相结合的 原则.2.政府行为优位的原则 政府行为优位的原则.3.责 效相结合的原则.。 原则 政府行为优位的原则 责、权、利、效相结合的原则 。 5.消费者的权利和经营者的义务分别是什么? 5.消费者的权利和经营者的义务分别是什么? 消费者的权利和经营者的义务分别是什么 消费者的权利,是指在消费活动中, 消费者的权利,是指在消费活动中,消费者依法享有的各项权利的总 和。我国《消法》为消费者设立了相互独立又相互关联的九项权利, 我国《消法》 消费者设立了相互独立又相互关联的九项权利, 设立了相互独立又相互关联的九项权利 安全保障 保障权 悉真情权 自主选择权、 情权、 获得赔 即:安全保障权、知悉真情权、自主选择权、公平交易权 、获得赔 结社权、获得相关知识 相关知识权 受尊重权、监督批评 批评权 偿权、结社权、获得相关知识权、受尊重权、监督批评权。 在消费法律关系中,消费者的权利就是经营者的义务。我国《消法》 在消费法律关系中,消费者的权利就是经营者的义务。我国《消法》 经营者 规定经营者有如下义务: 经营者有如下义务 规定经营者有如下义务: ⑴履行法定义务及约定义务。⑵接受监督的义务。⑶保障商品和服务 履行法定义务及约定义务。 接受监督的义务。 保障商品和 法定义务及约定义务 的义务 商品 安全的义务。 提供真实信息的义务。 表明真实名称和标记的义务。 安全的义务。 提供真实信息的义务。 ⑸ 明真实名称和标记的义务。 义务 ⑷ 出具凭证或单据的义务。 质量的义务 义务。 履行“三包” ⑹出具凭证或单据的义务。⑺保证质量的义务。⑻履行“三包”或其 他责任的义务 义务。 不得单方作出对消费者不 规定的义务。 单方作出对消费者 他责任的义务。⑼不得单方作出对消费者不利规定的义务。⑽不得侵 犯消费者人格权的义务。 格权的义务 犯消费者人格权的义务。 6.环保法的基本原则 6.环保法的基本原则 (1)协调发展原则:协调发展原则,是指经济建设和环境?;け匦?)协调发展原则:协调发展原则, 同步规划、同步实施、同步发展,实现经济与环境的协调发展, 同步规划、同步实施、同步发展,实现经济与环境的协调发展,从而 保障经济、社会的可持续发展。 保障经济、社会的可持续发展。 (2)预防原则 ) 确立这样的原则,是由环境污染与危害的特性决定的 危害的特性决定的: 确立这样的原则,是由环境污染与危害的特性决定的:环境污染 一旦发生,一般在短期内难以消除,不少环境要素遭到破坏后, 一旦发生,一般在短期内难以消除,不少环境要素遭到破坏后,要恢 复正常极为困难,有的甚至是不可恢复的,所以要以预防为主; 复正常极为困难,有的甚至是不可恢复的,所以要以预防为主;环境
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污染引起的某些疾病,潜伏期长,不易被发现,发病以后难以根治; 污染引起的某些疾病,潜伏期长,不易被发现,发病以后难以根治; 环境受污染和破坏后,治理和恢复的代价很高; 环境受污染和破坏后,治理和恢复的代价很高;要将环境污染控制在 最小的程度,光着眼于对新污染的“防 尚不够 尚不够, 最小的程度,光着眼于对新污染的 防”尚不够,还要对已有的污染与 破坏采取综合性的措施进行积极治理。 破坏采取综合性的措施进行积极治理。 参与原则 是明确广大公众参与环境?;す芾淼娜ɡ?原则: 环境?;す芾淼娜ɡ?(3)公众参与原则:是明确广大公众参与环境?;す芾淼娜ɡ⒈?) 行使这种权利的基本原则。 权利的基本原则 障公众行使这种权利的基本原则。 7.民事诉讼法特有原则与制度 民事诉讼法特有原则与制度 (l)调解原则。 )调解原则。 调解是解决民事案件的方式之一 在民事诉讼整个过程中, 解决民事案件的方式之一, 调解是解决民事案件的方式之一,在民事诉讼整个过程中,人民法院 都可以主持调解。人民法院主持调解,应当遵循自愿和合法的原则, 都可以主持调解。人民法院主持调解,应当遵循自愿和合法的原则, 即调解的进行,应当是在双方当事人愿意调解的基础上, 即调解的进行,应当是在双方当事人愿意调解的基础上,调解程序应 当合法,调解的协议也应合法。若调解未能达成协议, 当合法,调解的协议也应合法。若调解未能达成协议,人民法院应及 时判决,不应久调不决。 时判决,不应久调不决。 (2)处分原则。 )处分原则。 民事诉讼当事人在诉讼过程中可依法处分自己的民事权利。 民事诉讼当事人在诉讼过程中可依法处分自己的民事权利。民事诉讼 法第十三条规定:“当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事 法第十三条规定: 当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事 权利和诉讼权利。 权利和诉讼权利?!?(3)支持起诉原则。 )支持起诉原则。 支持起诉是指机关、社会团体、企事业单位对损害国家、 支持起诉是指机关、社会团体、企事业单位对损害国家、集体或者个 人民事权益的行为 可以支持受害人向人民法院起诉。 人民事权益的行为,可以支持受害人向人民法院起诉。支持起诉的限 于侵权行为而产生的纠纷。 于侵权行为而产生的纠纷。 (4)辩论原则。 )辩论原则。 民事诉讼中的辩论,是在人民法院的主持下进行的, 民事诉讼中的辩论,是在人民法院的主持下进行的,参加者是当事人 双方及依法享有辩论权的诉讼代理人。辩论的内容, 双方及依法享有辩论权的诉讼代理人。辩论的内容,是案件事实及争 议的问题,包括案件实质性问题和程序性问题。辩论的形式, 议的问题,包括案件实质性问题和程序性问题。辩论的形式,有书面 形式和口头形式。辩论权的行使,贯穿于诉讼全过程, 形式和口头形式。辩论权的行使,贯穿于诉讼全过程,而不仅仅是限 于辩论阶段。人民法院应当保障双方当事人充分行使辩论权, 于辩论阶段。人民法院应当保障双方当事人充分行使辩论权,为当事 人行使辩论权提供方便。人民法院应当重视辩论的作用,未在法庭 L 人行使辩论权提供方便。人民法院应当重视辩论的作用, 辩论和质证的证据,不得作为法院裁判的根据。 辩论和质证的证据,不得作为法院裁判的根据。 (5)财产保全。 )财产保全。
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财产保全的范围限于请求的范围或者与本案有关的财物。 财产保全的范围限于请求的范围或者与本案有关的财物。财产保全分 为诉讼前保全和诉讼中保全。 为诉讼前保全和诉讼中保全。 诉讼前保全要求具备以下条件: 发生了财产权益争议; 诉讼前保全要求具备以下条件:①发生了财产权益争议;③利害关系 人申请并提供担保; 人申请并提供担保;③利害关系人的合法权益可能受到难以弥补的损 害。 诉讼中保全要求具备以下两个条件: 案件具有财产给付内容; 诉讼中保全要求具备以下两个条件:①案件具有财产给付内容;②存 在着由于当事人一方的行为或者其他原因, 在着由于当事人一方的行为或者其他原因,使判决将来不能执行或者 难以执行的可能性。 难以执行的可能性。 财产保全的措施有查封、扣押、冻结、变卖、限制支取到期应得收益、 财产保全的措施有查封、扣押、冻结、变卖、限制支取到期应得收益、 限制实现到期债权等。 限制实现到期债权等。 (6)先予执行。 )先予执行。 民事诉讼法第九十七条规定,人民法院对下列案件,根据当事人的申 民事诉讼法第九十七条规定,人民法院对下列案件, 可以裁定先予执行: 追索赡养费、扶养费、抚育费、抚恤金、 请,可以裁定先予执行:①追索赡养费、扶养费、抚育费、抚恤金、 医疗费用的案件; 追索劳动报酬的案件; 医疗费用的案件;②追索劳动报酬的案件;③因情况紧急需要先予执 行的其他案件。但人民法院裁定先予执行必须具备两个条件: 行的其他案件。但人民法院裁定先予执行必须具备两个条件:一是当 事人之间权利义务关系明确, 事人之间权利义务关系明确,不先予执行将严重影响申请人的生活或 者生产经营;二是被申请人有履行能力。 者生产经营;二是被申请人有履行能力。 (7)诉讼费用。 )诉讼费用。 民事诉讼法第一百零七条规定: 当事人进行民事诉讼 当事人进行民事诉讼, 民事诉讼法第一百零七条规定:“当事人进行民事诉讼,应当按照规 定交纳案件受理费。财产案件除交纳受理费外, 定交纳案件受理费。财产案件除交纳受理费外,并按照规定交纳其他 诉讼费用。 诉讼费用实行 由败诉方负?!钡脑?此外, 诉讼费用实行“由败诉方负担 的原则, 诉讼费用?!彼咚戏延檬敌?由败诉方负担 的原则,此外,依据不同 的情况,还存在按比例负担 人民法院决定负担、原告负担、 负担、 的情况,还存在按比例负担、人民法院决定负担、原告负担、协商负 自行负担、申请人负担、被申请人负担等情形。 担、自行负担、申请人负担、被申请人负担等情形。 8.民事诉讼专属管辖的案件有哪些? 8.民事诉讼专属管辖的案件有哪些? 民事诉讼专属管辖的案件有哪些 根据《民事诉讼法》的规定,以下案件需要法院进行专属管辖, 根据《民事诉讼法》的规定,以下案件需要法院进行专属管辖,这类 案件主要有: 案件主要有: 1、 因不动产纠纷提起的诉讼,由不动产所在地人民法院管辖; 、 因不动产纠纷提起的诉讼,由不动产所在地人民 院管辖; 2、 因港口作业中发生纠纷提起的诉讼, 、 因港口作业中发生纠纷提起的诉讼, 由港口所在地人民法院管辖; 由港口所在地人民法院管辖;
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3、 因继承遗产纠纷提起的诉讼,由被继承人死亡时住所地或者主要 、 因继承遗产纠纷提起的诉讼, 遗产所在地人民法院管辖。 遗产所在地人民法院管辖。 9.刑事诉讼法的特有原则有哪些? 9.刑事诉讼法的特有原则有哪些? 刑事诉讼法的特有原则有哪些 刑事诉讼法的特有原则: 刑事诉讼法的特有原则: (1)公、检、法三机关分工负责、互相配合、互相制约的原则; 法三机关分工负责、互相配合、互相制约的原则; 公 (2)审理刑事案件实行专门机关与群众相结合的原则; 审理刑事案件实行专门机关与群众相结合的原则; 审理刑事案件实行专门机关与群众相结合的原则 (3)刑事被告人有权获得辩护的原则; 刑事被告人有权获得辩护的原则; 刑事被告人有权获得辩护的原则 (4)保障刑事诉讼参与人依法享有诉讼权利的原则; 保障刑事诉讼参与人依法享有诉讼权利的原则; 保障刑事诉讼参与人依法享有诉讼权利的原则 (5)刑事审判实行陪审制度。 刑事审判实行陪审制度。 刑事审判实行陪审制度 10.国际法的基本原则 10.国际法的基本原则 国际法基本原则是指被各国公认的 具有普遍意义的、 公认的、 国际法基本原则是指被各国公认的、具有普遍意义的、适用于国际法 一切效力范围的、 一切效力范围的、构成国际法基础和核心并具有强行法性质的国际法 原则。依这一定义,国际法基本原则具有下列特征: 原则。依这一定义,国际法基本原则具有下列特征:? 各国公认? (一)各国公认?(二)具有普遍意义 构成国际法的基础。这一特征可体现为以下三个方面: (三)构成国际法的基础。这一特征可体现为以下三个方面: 1.国际法基本原则是一般原则产生的基础。 国际法基本原则是一般原则产生的基础。 国际法基本原则是一般原则产生的基础 2.国际法基本原则是一般原则有效的基础。 国际法基本原则是一般原则有效的基础。 国际法基本原则是一般原则有效的基础 3.国际法基本原则是国际法存在的基础。 国际法基本原则是国际法存在的基础。 国际法基本原则是国际法存在的基础 具有强行法的性质。强行法是任意法的对称。 (四)具有强行法的性质。强行法是任意法的对称。一般国际法强制 规范指国家之国际社会全体接受并公认为不许损抑且仅有以后具有 同等性质之一般国际法规范始得更改之规范 之规范”。按照这条规定, 同等性质之一般国际法规范始得更改之规范 。按照这条规定,国际 强行法应具备三个条件或特征: 国际社会全体接受; 强行法应具备三个条件或特征:①国际社会全体接受;②公认为不许 损抑; 不得随意更改, 损抑;③不得随意更改, 按照公认的规定和解释, 按照公认的规定和解释,国际法基本原则完全具备国际强行法的各种 条件和特征, 条件和特征,但具有强行法性质的原则不一定均为国际法的基本原 则。 11.国际经济法基本原则 11.国际经济法基本原则

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国际经济法的基本原则, 国际经济法的基本原则,指的是贯穿于调整国际经济关系的各类法律 规范之中的主要精神和指导思想, 规范之中的主要精神和指导思想,指的是这些法律规范的基础和核 心。 (一)经济主权原则。(二)平等互利原则。(三)国际经济合作与 经济主权原则。(二 平等互利原则。(三 。( 。( 发展原则 基本原则包括哪些? 12.WTO 基本原则包括哪些? 的基本法律原则是指成员国公认的 则是指成员国公认的, 一切领域的, WTO 的基本法律原则是指成员国公认的,适用于 WTO 一切领域的,构 法核心的,具有一般指导意义的准则。 成 WTO 法核心的,具有一般指导意义的准则。 歧视贸易原则。 最惠国待遇原则。 国民待遇原则。 贸易原则 (一)非歧视贸易原则。1. 最惠国待遇原则。2. 国民待遇原则。 (二)互惠原则 (三)关税减让原则和一般禁止数量限制原则 (四)透明度原则 (五)公平贸易原则 三、案例分析 被告人李某于某年 10 月 27 日上午 10 时,同装卸工刘某、王某等三 同装卸工刘某、 人驾驶黄河大卡车由某乡向市里送大白菜。车高速行驶, 人驾驶黄河大卡车由某乡向市里送大白菜。车高速行驶,当开到某乡 政府的十字路口时, 将前方同方向骑车的季某、 政府的十字路口时, 将前方同方向骑车的季某、 韩某连人带车撞出 42 从两名被害人的前胸部轧过去,造成两人当场死亡。 米,从两名被害人的前胸部轧过去,造成两人当场死亡。被告人见轧 死人后,为了逃避罪责,非但不停车抢救被害人,?;ふ厥孪殖?, 死人后,为了逃避罪责,非但不停车抢救被害人,?;ふ厥孪殖?,听 候处理,反而继续加速行驶。同车的装卸工刘某急喊: 快刹车, 候处理,反而继续加速行驶。同车的装卸工刘某急喊:“快刹车,不 能跑?!北桓嫒嘶卮穑骸芭?!不跑怎么办?反正都完蛋了?!钡迸艹?能跑。 被告人回答: 不跑怎么办?反正都完蛋了。 公里快到市郊农贸市场时,正遇路边有一妇女骑车带着小孩, 大约 5 公里快到市郊农贸市场时,正遇路边有一妇女骑车带着小孩, 王发现车将撞人,又大叫: 快停车!有人。 刘、王发现车将撞人,又大叫:“快停车!有人?!北桓嫒嗣挥胁扇?减速等措施, 米多,小孩当即死亡, 减速等措施,又把这母女俩撞出 12 米多,小孩当即死亡,妇女撞成 重伤;同时还撞伤在路边站着的一位老人。 重伤;同时还撞伤在路边站着的一位老人。 问题】 【问题】 ( 1) 被告人李某违章高速行驶将季某、 被告人李某违章高速行驶将季某、 韩某撞死的行为应定什么罪? 韩某撞死的行为应定什么罪? 被告人李某第二次高速行驶,连续撞死 (2)被告人李某第二次高速行驶,连续撞死、撞伤他人的行为应定 什么罪? 什么罪?
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(3)对于李某上述的罪行,应如何处理?最高刑可以判处死刑吗? 对于李某上述的罪行,应如何处理?最高刑可以判处死刑吗? 【答案】 答案】 (1)被告人李某违章高速行驶将季某、韩某撞死,应定交通肇 )被告人李某违章高速行驶将季某、韩某撞死, 事罪。 事罪。 (2)被告人李某高速行使,连续撞死、撞伤人,侵犯的客体是 )被告人李某高速行使,连续撞死、撞伤人, 不特定多数人的生命、健康或重大公私财产的安全; 不特定多数人的生命、健康或重大公私财产的安全;客观行为是采用 汽车高速行驶这样的一种危险方法;主观方面行为对他人的死伤是持 汽车高速行驶这样的一种危险方法; 一种放任态度。 一种放任态度。所以对被告人李某的第二次行为应定以其他危险方法 危害公共安全罪。 危害公共安全罪。 (3)李某的上述罪行应该实行数罪并罚。因为两罪是基于不同 )李某的上述罪行应该实行数罪并罚。 的故意作出的 触犯了《刑法》上不同的罪名, 作出的, 的故意作出的,触犯了《刑法》上不同的罪名,二者间并不具有牵连 或吸收关系、应分别定罪量刑,实行并罚。 或吸收关系、应分别定罪量刑,实行并罚。交通肇事罪的最高刑为 15 年有期徒刑,以其他危险方法致人重伤、死亡或者使公私财产遭受重 年有期徒刑,以其他危险方法致人重伤、 大损失的,最高刑可以判处死刑。两罪并罚, 大损失的,最高刑可以判处死刑。两罪并罚,对李某的犯罪行为可以 判处死刑。 判处死刑。

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